Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

Det foreslås, at resultatet af ledelsens vurdering skal indføres i bestyrelsens protokol.
Det vil herefter i en eventuel erstatningssag kunne efterprøves, hvorvidt den
øverste ledelse har efterlevet sin forsvarlighedsforpligtelse.
Cash-pool ordninger har fået en stadig større udbredelse i især store internationale
koncerner, og det foreslås derfor, at cash-pool ordninger særskilt undtages fra låneforbudet
i ASL § 115, stk. 1. Undtagelsen for sædvanlige forretningsmæssige dispositioner
anføres endvidere direkte i loven som en undtagelse.
Der skabes herved klarhed over, hvad der er undtaget fra forbudet i ASL § 115, stk.
1, idet alle undtagelserne direkte fremgår af loven, i modsætning til tidligere, hvor
den væsentlige undtagelse for sædvanlige forretningsmæssige dispositioner alene
fremgik af lovbemærkningerne.
Begrundelsen for særskilt at undtage cash-pool ordninger er, at det næppe var cashpool
ordninger, der var tænkt på, at da man i forarbejderne til aktieselskabsloven i
bl.a. 1964-betænkningen samt i bemærkningerne til lovforslaget til 1982-ændringen
i aktieselskabsloven anførte, at lån og sikkerhedsstillelse ikke omfattes af ASL
§ 115, stk. 1, hvis der er tale om dispositioner, der er erhvervsmæssigt begrundet
og er sædvanlige både for selskabet og inden for branchen i almindelighed.
Da deltagelse i cash-pool ordninger imidlertid ofte vil medføre, at selskabet kommer
til at hæfte for øvrige deltagende selskaber, er det af hensyn til beskyttelsen af
minoritetsaktionærer og kreditorer fundet nødvendigt at stille særlige krav for selskabers
deltagelse i sådanne ordninger. Forinden et selskab indtræder i en sådan
ordning, skal det indrykke en meddelelse herom i Statstidende. Der skal endvidere
indhentes en erklæring fra selskabets revisor om, hvorvidt kreditorerne antages at
være tilstrækkelig sikrede ved selskabets indtrædelse i ordningen. Såfremt revisor
antager, at kreditorerne ikke antages at ville være tilstrækkelig sikrede, gives kreditorerne
samme rettigheder, som gælder ved fusion. Det vil sige, at forfaldne fordringer
kan kræves indfriet, og der kan forlanges betryggende sikkerhed for uforfaldne
fordringer.
Endelig lægges op til, at ledelsens vurdering af forsvarligheden ved at indtræde i
cash-pool ordningen skal indføres i bestyrelsens protokol.
Cash-pool ordninger er ikke et entydigt fastlagt begreb. Det vil således udover selve
lovteksten være nødvendig med en grundig omtale af bestemmelsens anvendelsesområde
i bemærkningerne til forslaget.
Samlet vurderes forslaget at imødekomme hensynet til en hensigtsmæssig likviditetsstyring
i koncerner, da cash-pool ordninger ikke omfattes af låneforbudet, ligesom
det åbner for udenlandske moderselskaber. Det vurderes endvidere, at hensynet
til kreditorerne er forsvarligt varetaget, ved at udlånet begrænses til beløb, som
allerede kunne have været uddelt i udbytte. Det er således ikke af hensyn til kreditorerne
fundet nødvendigt yderligere at skærpe ledelsens ansvar.
98/109