Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

More documents

Recommendations

Info

ter ledelsen objektivt efter ASL § 115, stk. 3-5. Hvorvidt den stillede sikkerhed var betryggende, bedømmes efter culpareglerne. Desuden fastsættes, at forinden der ydes et lån, der overstiger beløbsgrænsen, skal revisor afgive en erklæring om, hvorvidt sikkerheden anses for betryggende, ligesom revisor skal erklære sig om, hvorvidt selskabets kreditorer efter udlånet må antages at være tilstrækkeligt sikrede. Ledelsen hæfter objektivt, såfremt der ikke foreligger en revisorerklæring. Den øverste ledelses eventuelle erstatningsansvar for uforsvarlige lån både inden for og ud over beløbsgrænsen bedømmes efter culpareglerne. Forsvarlighedsforpligtelsen efter ASL § 54, stk. 3, præciseres i relation til moderselskabslån. Den præciserende bestemmelse skal beskrive en række hensyn og krav, som ledelsen skal forholde sig til i forbindelse med ydelse af moderselskabslån. Der vil dermed skabes større klarhed over, hvilken adfærd, der kan være ansvarspådragende. 6.4 Valg af 3 løsningsmodeller Af de mulige udgangspunkter for udlånets størrelse er udlån begrænset i forhold til egenkapitalens andel af balancesummen mindst hensigtsmæssig. Modellen indeholder en yderligere beskyttelse, særligt i tyndt kapitaliserede selskaber, i forhold til modellen med udlån begrænset til de frie reserver. Men da den øverste ledelse imidlertid er underlagt en forsvarlighedsforpligtelse, enten efter ASL § 54, stk. 3, eller en præciseret bestemmelse, er det ikke påkrævet af hensyn til minoritetsaktionærer og kreditorer at afskære ethvert lån, hvorved egenkapitalen fratrukket de samlede moderselskabslån udgør mindre end f.eks. 10% af balancesummen. Der lægges derfor ikke op til en regulering baseret på denne model. Det er til gengæld fundet væsentligt, at de forslag, der arbejdes videre med, indeholder en præcisering af den øverste ledelses ansvar netop i forbindelse med moderselskabslån. Det vil både være et hjælpemiddel for den ledelse, som ønsker at udføre en forsvarlig formueforvaltning, og give en klarere retstilstand på området, som kan gøre det lettere at drage ledelsemedlemmer til ansvar for uagtsomhed. Objektivt ansvar for ethvert tab på lån til moderselskaber vil som nævnt i afsnit 5.5 kunne afskrække selskabsledelserne fra under nogen omstændigheder at anvende muligheden for at yde et sådant lån. Er det derimod overtrædelse af let konstaterbare forhold, som f.eks. hvorvidt et udlån overskrider en beløbsgrænse, hvorvidt der er stillet sikkerhed for et lån, eller hvorvidt der er indhentet en revisorerklæring, der udløser et objektivt ansvar, vil denne virkning kunne undgås. Med en regulering svarende til de modeller, hvor ovennævnte forhold er relevante, må overtrædelser af betingelserne antages i sig selv at medføre et culpaansvar. Med en regel om objektivt ansvar forenkles bevistemaerne i en erstatningssag om spørgsmålet og vil således varetage et hensyn til minoritetsaktionærer og kreditorer. Samtidig vil bestemmelserne have en pædagogisk effekt i forhold til ledelses- 94/109
medlemmer. Det foreslås derfor at arbejde frem mod en regulering, der indeholder et element af objektivt ansvar. Brugen af revisorerklæringer er på samme måde en sikring af mindretalsaktionærer og kreditorer. Revisor arbejder som offentlighedens tillidsrepræsentant ved udfærdigelse af erklæringer, hvorved der opnås en uafhængig vurdering af forsvarligheden ved moderselskabslånet og sikkerhedsstillelsen derfor. Samtidig vil revisor være underlagt et culpaansvar for indholdet i erklæringen. Udfra disse betragtninger er det valgt at opstille konkrete forslag til ny regulering af moderselskabslån på baggrund af konklusionerne i afsnit 6.1 og 6.2 og hver af modellerne A.2, C.2 og D.1. 7. Konkrete forslag til ny regulering af moderselskabslån Ved læsning af forslagene skal bemærkes, at ændringer til gældende bestemmelser er understreget. Endvidere gælder, at alene de bestemmelser, hvori der sker ændringer, er medtaget i forslagene. Det gælder for alle forslagene, at de må fjerne de utilsigtede konsekvenser, som både den gældende og tidligere praksis omkring administration af §§ 115 og 115 a medførte, jf. afs. 4.2.4. For at imødekomme disse uhensigtsmæssigheder foreslås en ændring i ASL § 115, stk. 1, hvorefter der også vil være forbud mod at yde lån til selskabsdeltagere og ledelse m.v. i selskaber, der betragtes som aktionærer i aktieselskabslovens forstand. 7.1 Udlån begrænset til frie reserver - Model A.2 7.1.1 Udkast til ændringer i aktieselskabsloven Forslag: ASL § 115 Stk. 1. Et selskab må ikke yde lån til eller stille sikkerhed for aktionærer, anpartshavere, bestyrelsesmedlemmer eller direktører i selskabet eller et moderselskab til dette. Et selskab må endvidere ikke yde lån til eller stille sikkerhed for aktionærer, anpartshavere, virksomhedsdeltagere, bestyrelsesmedlemmer eller direktører i en virksomhed, som er omfattet af 1. pkt. Et selskab må heller ikke yde lån til eller stille sikkerhed for den, der er knyttet til en person, som er omfattet af 1. eller 2. pkt., ved ægteskab eller ved slægtsskab i ret op- eller nedstigende linie, eller som på anden måde står den pågældende særligt nær. ASL § 115 a Stk. 1. § 115, stk. 1, 1. pkt. finder ikke anvendelse på dispositioner, der er erhvervsmæssigt begrundet og er sædvanlige både for selskabet og inden for branchen i almindelighed. Stk. 2. § 115, stk. 1, 1. pkt. finder ikke anvendelse på et selskabs deltagelse i generelle ordninger, som er etableret med henblik på styring af koncernens samlede li- 95/109
Page 1 and 2:
Analyse og forslag til ny regulerin
Page 3 and 4:
5.2.2 Afgrænsning af juridiske per
Page 5 and 6:
I Norge er lån til moderselskaber
Page 7 and 8:
En mulighed for begrænsning kunne
Page 9 and 10:
På grund af den risikoeksponering
Page 11 and 12:
Andet I forbindelse med udarbejdels
Page 13 and 14:
under et udenlandsk moderselskab, h
Page 15 and 16:
Skattemyndigheden kan dispensere b
Page 17 and 18:
Grænserne for udbyttets størrelse
Page 19 and 20:
skaber om transaktioner, hvor betal
Page 21 and 22:
Lån til ledelsesmedlemmer, og i ak
Page 23 and 24:
Oversigt over hovedregler i udenlan
Page 25 and 26:
De internationale privatretlige reg
Page 27 and 28:
Et eksempel på en bestemmelse, som
Page 29 and 30:
Proportionalitet EF-domstolen foret
Page 31 and 32:
I 1985 blev der nedsat en ekspertgr
Page 33 and 34:
Konventionernes regler pålægger m
Page 35 and 36:
3.3 Sammenfatning Etableringsretten
Page 37 and 38:
Forslaget i 1964-betænkningen blev
Page 39 and 40:
Lovens definition af et moderselska
Page 41 and 42:
Erhvervs- og Selskabsstyrelsens æn
Page 43 and 44: 4.3 Hvilke lån m.v. er omfattet af
Page 45 and 46: ?? ApS’et havde som eneste formå
Page 47 and 48: Aktionærlån og selvfinansiering D
Page 49 and 50: Disse bestemmelser er naturligvis e
Page 51 and 52: onærlånsbestemmelserne fremgår,
Page 53 and 54: at aktionærer og kreditorer i de i
Page 55 and 56: svensk moderselskab, statueredes de
Page 57 and 58: Det er således alene aktie- og anp
Page 59 and 60: Umiddelbart synes der således ikke
Page 61 and 62: 1) Begrænsning i retten til at teg
Page 63 and 64: delig usikkerhed for datterselskabe
Page 65 and 66: aktieselskab i Tyskland, som er mod
Page 67 and 68: Udbetalingen af udbytte er efter AS
Page 69 and 70: Hensynet til kreditorer For så vid
Page 71 and 72: lånets løbetid. Efter de nuværen
Page 73 and 74: Dette udgangspunkt fraviges dog i A
Page 75 and 76: aggrund synes det ikke at være det
Page 77 and 78: skelse af renteudgifter og en formi
Page 79 and 80: Som det fremgår ovenfor, er cash-p
Page 81 and 82: skab, uanset om det er en del af en
Page 83 and 84: Hensynet til de kreditorer, som dat
Page 85 and 86: Med hensyn til forbudet mod selvfin
Page 87 and 88: disse normalt kun vil være ordinæ
Page 89 and 90: ?? Udlån begrænses til de frie re
Page 91 and 92: ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 93: ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 97 and 98: § 115 a, stk. 3, 2. pkt., § 115 a
Page 99 and 100: 7.2 Ingen grænser for udlån - Mod
Page 101 and 102: etryggende i en given udlånsdispos
Page 103 and 104: ASL § 115 b Stk. 1. Antages det i
Page 105 and 106: pct. af aktiekapitalen. I den tilla
Page 107 and 108: videre underrettes om beslutninger
Page 109: Stk 3. Sikkerhedsstillelse i strid
show all

Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

Delete template?

Save as template?