Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

Med hensyn til forbudet mod selvfinansiering anbefaler arbejdsgruppen, at det absolutte
forbud bør lempes. Dette kan ske ved
?? at begrænse størrelsen af lånet til de frie reserver
?? at begrænse forbudet til kun at omfatte nytegning af aktier
I Nordisk Tidsskrift for Selskabsret 22 har formanden for arbejdsgruppen, professor
Eddy Wymeersch, bl.a. som baggrund for anbefalingen vedrørende egne aktier anført,
at 10%-grænsen er en arbitrært fastsat grænse, hvorimod hensynet til beskyttelse
af kreditorerne ved at tillade erhvervelser inden for rammerne af de frie reserver
nemmere kan retfærdiggøres. Vedrørende lempelsen for så vidt angår selvfinansiering
anføres, at en begrænsning kunne sættes til den del af aktiverne, som
kreditorerne ikke kan rette krav mod, det vil sige de frie reserver.
Den internationale udvikling er således i overensstemmelse med overvejelserne
om, at begrænse udlån til moderselskaber til de frie reserver.
Det skal dog i den sammenhæng bemærkes, at direktiverne ikke indeholder forbud
eller begrænsninger vedrørende aktionærlån.
Omgåelse
Det er efter gældende praksis styrelsens opfattelse, at et lån fra et dansk datterselskab
til et udenlandsk moderselskab i konkrete tilfælde kan være omfattet af forbudsbestemmelsen
i aktieselskabslovens § 115, stk. 1. Det vil være tilfældet, hvor
formålet med en grænseoverskridende koncernkonstruktion har været at omgå forbudsbestemmelsen.
Dette kan f.eks. ske, hvor en dansk aktionær i et dansk selskab
etablerer et holdingselskab i udlandet - alene med det formål at lade det danske selskab
yde holdingselskabet et lån, hvorefter midlerne udlånes til aktionæren.
Denne praksis vurderes at være i overensstemmelse med EU-reglerne, jf. afsnit
4.2.3. Der synes således ikke at være et særskilt behov for egentlig regulering af
sådanne omgåelsessituationer, ligesom det må antages, at det ikke vil være muligt
at regulere sig ud af sådanne situationer uden at komme i konflikt med EU-retten.
Omgåelsessituationer må således vurderes konkret fra sag til sag.
6. Modeller for ny regulering af moderselskabslån
Som det fremgår i afsnit 5, må det være et krav til de mulige alternative løsningsmodeller,
at de tilgodeser hensynet til beskyttelsen af det danske datterselskabs minoritetsaktionærer
og kreditorer. Kreditorer omfatter tillige tvangskreditorer (det
offentlige), som ikke har mulighed for at fravælge at ”handle” med et selskab,
f.eks. på grundlag af oplysningerne i et årsregnskab. Ved valg af model er det derfor
nødvendigt også at have denne særlige type kreditor for øje.
22 NTS 2000:2, side 132 ff.
85/109