Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

er, når formålet med ordningen er at opnå en likviditetsstyring, der er til koncernens
bedste.
Overførelse til og trækningsret på cash-poolen
Et af karakteristikaene ved cash-pool ordninger er som tidligere nævnt, at de deltagende
selskaber er underlagt en udlånsforpligtelse som følge af arrangementet. Selskaberne
har til gengæld også en trækningsret i forhold til ordningen, hvis det pågældende
selskab har behov for likviditet.
De deltagende selskabers udlånspligt og trækningsret er begrundet i formålet med
at etablere en cash-pool ordning, som er at opnå en hensigtsmæssig likviditetsstyring
i koncernen, således at likviditeten kanaliseres hen til de koncernselskaber, der
har behov for tilførelsen.
Hvis det danske selskab således ikke har mulighed for at modtage likviditet fra den
centrale koncernpulje, er ordningen ikke omfattet af den særlige undtagelse om
cash-pool ordninger, og bedømmelsen af arrangementet skal på den baggrund ske
efter bestemmelsen om lån til moderselskaber.
Deltagelsen i ordningen skal være i det danske datterselskabs egen interesse
Efter Erhvervs- og Selskabsstyrelsens gældende praksis kan en cash-pool ordning
ud fra en konkret vurdering anses for en sædvanlig forretningsmæssig disposition,
som dermed falder uden for forbudet mod aktionærlån i aktieselskabslovens § 115,
stk. 1.
En disposition er omfattet af undtagelsen om de sædvanlige erhvervsmæssige
transaktioner, hvis den blandt andet er forretningsmæssigt begrundet for det enkelte
selskab. Dette krav kombineret med den sædvanlige forsvarlighedsforpligtelse i aktieselskabslovens
§ 54, stk. 3, medfører, at Erhvervs- og Selskabsstyrelsen anser
det for en forudsætning for, at cash-pool ordninger ikke er omfattet af aktieselskabslovens
§ 115, stk. 1, at den økonomiske gevinst, som ordningen indebærer,
fordeles på de enkelte deltagende koncernselskaber. Styrelsen har således i sin administrative
praksis udtalt, at den opnåede gevinst ikke alene kan overføres til moderselskabet,
da dette dels vil være en ensidig overførsel af midler til en aktionær,
dels vil indebære, at ordningen ikke vil være lige så fordelagtig, som de ordninger
datterselskabet kunne have indgået individuelt. Dette skyldes, at de individuelle
ordninger i modsætning til cash-pool ordninger ikke vil være forbundet med en
kreditrisiko.
I en særbestemmelse om cash-pool ordninger må det forsat være en betingelse, at
der skal være tale om en ordning, som er i det danske datterselskabs egen intresse.
Dette skyldes som tidligere anført, at datterselskabets øverste ledelse har pligt til at
forvalte datterselskabets formue forsvarligt, jf. aktieselskabslovens § 54, stk. 3.
Kravet om, at det skal være i det danske datterselskabs egen interesse, hænger også
sammen med, at i henhold til den gældende selskabslovgivning betragtes et sel-
80/109