Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

More documents

Recommendations

Info

ges som bilag til det bestyrelsesprotokollat, hvor ydelsen af moderselskabslånet blev besluttet i datterselskabet. Den konkrete udformning af revisorerklæringen vil bero på de betingelser, der er knyttet til den valgte løsningsmodel. Det kunne f.eks. være ?? en erklæring om, at lånet ikke overskrider de frie reserver ?? en erklæring om, at der er stillet betryggende sikkerhed eller bankgaranti ?? en erklæring om, at ledelsen har overholdt de vilkår, der skal være opfyldt for at kunne yde lån til moderselskabet Et krav om revisorerklæring kan også være en hjælp for ledelsen med hensyn til at vurdere, om et lån er forsvarligt. Dette vil især gøre sig gældende i forhold til eventuelle medarbejdervalgte bestyrelsesmedlemmer, idet det må antages, at disse ofte ikke vil have erfaring med bestyrelsesarbejde. 5.7 Cash-pool 5.7.1 Baggrund Cash-pool ordninger har i praksis været behandlet forskelligt gennem tiden. I en lang periode blev sådanne likviditetsordninger betragtet som sædvanlige forretningsmæssige dispositioner, der derfor ikke faldt ind under forbudet mod aktionærlån i aktieselskabslovens § 115, stk. 1. I forbindelse med selskabstømmersagerne ændredes imidlertid praksis, således at ordningerne herefter blev betragtet som omfattet af forbudet i aktieselskabslovens § 115, stk. 1, mens senere afgørelser er kommet frem til, at cash-pool ordninger i konkrete situationer kunne anses for at være sædvanlige og således uden for anvendelsesområdet for aktieselskabslovens § 115, stk. 1 og dermed § 115 a, stk. 1. Hensigten med reglen om sædvanlige forretningsmæssige dispositioner var at få undtaget varekreditter mellem moder- og datterselskaber fra anvendelsesområdet af § 115, stk. 1. Det fremgår af bemærkningerne til ændringen af aktieselskabsloven i 1982, at ”Ligesom det var tilfældet i AL 1930 og AL 1973 er det ikke fundet nødvendigt at optage en udtrykkelig bestemmelse, der undtager sædvanlige forretningsmæssige dispositioner fra forbudet. Lån eller sikkerhedsstillelse fra et selskab, omfattes således ikke af forslagets § 115, stk. 1, hvis der er tale om dispositioner, der er erhvervsmæssigt begrundet og er sædvanlige både for selskabet og inden for branchen i almindelighed”. Det er umiddelbart vanskeligt at forestille sig, at cash-pool ordninger kan opfylde alle 3 kriterier, herunder især kriteriet om, at det skal være sædvanligt inden for branchen i almindelighed. Cash-pool ordninger kan imidlertid indebære en række forretningsmæssige fordele for et selskab. Disse fordele er typisk en forøgelse af renteindtægter, en formind- 76/109
skelse af renteudgifter og en formindskelse af omkostningerne ved blandt andet pengeoverførsler o.l. Fordelene ved cash-pool ordninger skal dog sammenholdes med hensynet til det danske datterselskabs kreditorer og minoritetsaktionærer. I forbindelse med overvejelserne om udvidelsen af adgangen for danske datterselskaber til at yde lån til udenlandske moderselskaber, herunder gennem datterselskabets deltagelse i cash-pool ordninger skal det overvejes, om hensynet til datterselskabets minoritetsaktionærer og kreditorer varetages i tilstrækkeligt omfang. En udvidelse af adgangen for danske datterselskaber til at yde lån til udenlandske moderselskaber via deltagelse i cash-pool ordninger nødvendiggør på tilsvarende måde som de sædvanlige udlån til moderselskaber, at hensynet til datterselskabets minoritetsaktionærer og kreditorer varetages på en anden måde. Et datterselskabs indestående i en cash-pool ordning kan sidestilles med et lån til moderselskabet. En model til regulering af cash-pool ordninger er således at lade ordningerne være omfattet af den overordnede bestemmelse om lån til moderselskaber. Cash-pool ordninger adskiller sig dog væsentligt på en række punkter fra de ordinære lån, idet en cash-pool ordning blandt andet er karakteriseret ved, at det enkelte selskabs indestående/lån fra ordningen ikke er et fast beløb men derimod hele tiden varierer i forhold til selskabets overskud af likviditet eller likviditetsbehov. Herudover er cash-pool ordninger oftest karakteriseret ved, at de enkelte selskaber, der deltager i ordningen, hæfter for alle de øvrige selskaber, der deltager i ordningen. Forskellene mellem cash-pool ordninger og sædvanlige lån til moderselskaber kunne være et argument for, at cash-pool ordninger reguleres særskilt i en bestemmelse i aktieselskabslovens § 115 a. 5.7.2 Særbestemmelse i aktieselskabsloven om cash-pool ordninger En særlig bestemmelse om cash-pool ordninger indebærer et behov for at afklare og definere, hvad der er en cash-pool ordning, således at det ikke bliver muligt at ”shoppe” mellem den generelle bestemmelse om lån fra datterselskaber til moderselskaber og særbestemmelsen. En særbestemmelse bør derfor indeholde en klar afgrænsning af, hvilke ordninger der er omfattet af bestemmelsen, og hvornår der er tale om et lån, der skal vurderes i forhold til bestemmelsen om sædvanlige lån til moderselskaber. En sådan klar afgrænsning varetager også det retssikkerhedsmæssige hensyn til datterselskabets øverste ledelse, idet det bliver lettere for ledelsen at vurdere, om en konkret disposition er omfattet af særbestemmelsen. Det må som følge heraf anta- 77/109
Page 1 and 2:
Analyse og forslag til ny regulerin
Page 3 and 4:
5.2.2 Afgrænsning af juridiske per
Page 5 and 6:
I Norge er lån til moderselskaber
Page 7 and 8:
En mulighed for begrænsning kunne
Page 9 and 10:
På grund af den risikoeksponering
Page 11 and 12:
Andet I forbindelse med udarbejdels
Page 13 and 14:
under et udenlandsk moderselskab, h
Page 15 and 16:
Skattemyndigheden kan dispensere b
Page 17 and 18:
Grænserne for udbyttets størrelse
Page 19 and 20:
skaber om transaktioner, hvor betal
Page 21 and 22:
Lån til ledelsesmedlemmer, og i ak
Page 23 and 24:
Oversigt over hovedregler i udenlan
Page 25 and 26: De internationale privatretlige reg
Page 27 and 28: Et eksempel på en bestemmelse, som
Page 29 and 30: Proportionalitet EF-domstolen foret
Page 31 and 32: I 1985 blev der nedsat en ekspertgr
Page 33 and 34: Konventionernes regler pålægger m
Page 35 and 36: 3.3 Sammenfatning Etableringsretten
Page 37 and 38: Forslaget i 1964-betænkningen blev
Page 39 and 40: Lovens definition af et moderselska
Page 41 and 42: Erhvervs- og Selskabsstyrelsens æn
Page 43 and 44: 4.3 Hvilke lån m.v. er omfattet af
Page 45 and 46: ?? ApS’et havde som eneste formå
Page 47 and 48: Aktionærlån og selvfinansiering D
Page 49 and 50: Disse bestemmelser er naturligvis e
Page 51 and 52: onærlånsbestemmelserne fremgår,
Page 53 and 54: at aktionærer og kreditorer i de i
Page 55 and 56: svensk moderselskab, statueredes de
Page 57 and 58: Det er således alene aktie- og anp
Page 59 and 60: Umiddelbart synes der således ikke
Page 61 and 62: 1) Begrænsning i retten til at teg
Page 63 and 64: delig usikkerhed for datterselskabe
Page 65 and 66: aktieselskab i Tyskland, som er mod
Page 67 and 68: Udbetalingen af udbytte er efter AS
Page 69 and 70: Hensynet til kreditorer For så vid
Page 71 and 72: lånets løbetid. Efter de nuværen
Page 73 and 74: Dette udgangspunkt fraviges dog i A
Page 75: aggrund synes det ikke at være det
Page 79 and 80: Som det fremgår ovenfor, er cash-p
Page 81 and 82: skab, uanset om det er en del af en
Page 83 and 84: Hensynet til de kreditorer, som dat
Page 85 and 86: Med hensyn til forbudet mod selvfin
Page 87 and 88: disse normalt kun vil være ordinæ
Page 89 and 90: ?? Udlån begrænses til de frie re
Page 91 and 92: ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 93 and 94: ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 95 and 96: medlemmer. Det foreslås derfor at
Page 97 and 98: § 115 a, stk. 3, 2. pkt., § 115 a
Page 99 and 100: 7.2 Ingen grænser for udlån - Mod
Page 101 and 102: etryggende i en given udlånsdispos
Page 103 and 104: ASL § 115 b Stk. 1. Antages det i
Page 105 and 106: pct. af aktiekapitalen. I den tilla
Page 107 and 108: videre underrettes om beslutninger
Page 109: Stk 3. Sikkerhedsstillelse i strid
show all

Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

Create successful ePaper yourself

Delete template?

Save as template?