Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

More documents

Recommendations

Info

Overvejelserne i afsnit 5.3 om begrænsninger i udlånets størrelse, kan inspirere til grænser, hvorefter der ikke nødvendigvis skal stilles krav om betryggende sikkerhed eller bankgaranti for hele lånet. Der kan opstilles en grænse ved overskridelse af det beløb, som kan anvendes til udbytte efter regler derom, eller en grænse når selskabets egenkapital fratrukket moderselskabslån når en vis andel af balancesummen. Disse overvejelser har naturligvis kun betydning, såfremt der ikke sættes begrænsninger på udlånets størrelse, mens det for så vidt angår overvejelserne om at begrænse størrelsen af udlån, formentlig alene skal overvejes, om der skal stilles krav om sikkerhed eller ej, samt hvilken form for sikkerhed (betryggende sikkerhed eller bankgaranti). De forskellige kombinationsmuligheder, der kan opstilles er: 1. Ingen krav om sikkerhed 2. Krav om betryggende sikkerhed for den del af lånet, der overstiger de frie reserver 3. Krav om bankgaranti for den del af lånet, der overstiger de frie reserver 4. Krav om betryggende sikkerhed for hele lånet 5. Krav om betryggende sikkerhed for den del af lånet, der ligger inden for de frie reserver, og bankgaranti for det resterende lånebeløb 6. Krav om bankgaranti for hele lånet Det kunne herunder overvejes at differentiere sikkerhedsstillelsen afhængig af moderselskabets nationalitet, f.eks. beliggende inden for eller uden for EU/EØS. Vurderingstidspunkt Såfremt der stilles krav om sikkerhed, må det være en betingelse, at sikkerheden stilles senest samtidigt med, at lånet ydes. Vurderingen af den tilbudte sikkerhed må således ske, inden selskabet binder sig til at yde lånet. Et krav om løbende vurdering af sikkerheden for et ydet moderselskabslån vil nok alene indebære en præcisering af ledelsens pligt efter § 54, stk. 3, til at påse, at formueforvaltningen foregår forsvarligt, som det også er tilfældet efter norsk ret. Et egentligt krav om, at sikkerheden til enhver tid skal være betryggende m.v., vil imidlertid næppe være praktisk gennemførligt, da det må bero på den konkrete aftale, herunder om det er muligt at genforhandle vilkårene for låneaftalen i lånets løbetid. Det er ledelsens ansvar at tilvejebringe et så tilstrækkeligt regnskabsmæssigt grundlag, at der kan tages stilling til, hvor stor en andel af et lån, der kræver sikkerhedsstillelse, jf. ovenfor. 5.5 Ledelsens ansvar Som beskrevet i afsnit 4.4.1 er udgangspunktet i dansk ret, at en skadevolder ifalder ansvar efter culpareglen, hvis skadevolder har handlet forsætligt eller uagtsomt. 72/109
Dette udgangspunkt fraviges dog i ASL § 115, stk. 5, hvorefter der er objektivt ansvar for den, der har truffet beslutning om eller opretholdt et ulovligt lån eller sikkerhedsstillelse i henhold til ASL § 115, stk. 1 og 2, når lånet eller sikkerhedsstillelsen ikke kan tilbagebetales. Det almindelige udgangspunkt er desuden, at det påhviler skadelidte at føre bevis for den skadegørende handling. Culpareglen gælder således ved tab på udlån til et moderselskab, ligesom det er en eventuel skadelidt (kreditor eller selskabsdeltager), der skal føre bevis for, at selskabets ledelse har handlet ansvarspådragende i forbindelse med ydelsen af lånet. En eventuel udvidelse af adgangen til at yde lån til et moderselskab medfører, at det må overvejes, hvorvidt ledelsens ansvar i henhold til den gældende lovgivning fortsat er tilstrækkelig til at beskytte selskabsdeltagerne og kreditorerne i det danske selskab. Erhvervsministeriet har, jf. afsnit 5.1, tidligere udtalt, at ved en udvidelse af anvendelsesområdet for ASL § 115 a, vil det være nødvendigt at varetage beskyttelseshensynet til datterselskabets kreditorer på anden vis, f.eks. ved at skærpe erstatningsansvaret for selskabets øverste ledelse. En skærpelse af ledelsens ansvar vil umiddelbart kunne ske ved: 1. At indføre objektivt ansvar 2. At indføre omvendt bevisbyrde 3. At præcisere ledelsens ansvar Objektivt ansvar Objektivt ansvar gælder allerede i dag for så vidt angår overtrædelse af låneforbudet i ASL § 115, stk. 1 og 2. Ligeledes gælder objektivt ansvar i forbindelse med dispositioner foretaget med henblik på erhvervelse af aktier af eller til medarbejderne i selskabet eller i et datterselskab, såfremt dette er sket i strid med betingelsen i ASL § 115 a, stk. 2. Det objektive ansvar indtræder således, hvis der til sådanne dispositioner anvendes beløb, der overstiger de frie reserver. Et objektivt ansvar, der indtræder alene på baggrund af, at der konstateres tab på et lån til et moderselskab, vil bevirke, at undtagelsesbestemmelsen bliver uanvendelig, da ingen ledelse formentlig vil ønske at påtage sig et sådant ansvar. Indførelse af objektiv ansvar ved lån til moderselskaber må således knyttes til nogle betingelser, som skal opfyldes, for at kunne yde lånet, f.eks. som i ASL § 115 a, stk. 2. Omvendt bevisbyrde Omvendt bevisbyrde bevirker, at ledelsen som udgangspunkt vil blive gjort erstatningsansvarlig, medmindre den kan godtgøre, at den ikke har handlet ansvarspådragende. Ud fra skadelidtes synspunkt er fordelen ved at indføre omvendt bevisbyrde for ledelsen, at det umiddelbart bliver lettere at få ledelsen gjort erstatningsansvarlig for tab. Det skyldes, at den omvendte bevisbyrde betyder, at de personer, der har rådighed over selskabets midler og dokumenter - herunder løbende regnskabsmateri- 73/109
Page 1 and 2:
Analyse og forslag til ny regulerin
Page 3 and 4:
5.2.2 Afgrænsning af juridiske per
Page 5 and 6:
I Norge er lån til moderselskaber
Page 7 and 8:
En mulighed for begrænsning kunne
Page 9 and 10:
På grund af den risikoeksponering
Page 11 and 12:
Andet I forbindelse med udarbejdels
Page 13 and 14:
under et udenlandsk moderselskab, h
Page 15 and 16:
Skattemyndigheden kan dispensere b
Page 17 and 18:
Grænserne for udbyttets størrelse
Page 19 and 20:
skaber om transaktioner, hvor betal
Page 21 and 22: Lån til ledelsesmedlemmer, og i ak
Page 23 and 24: Oversigt over hovedregler i udenlan
Page 25 and 26: De internationale privatretlige reg
Page 27 and 28: Et eksempel på en bestemmelse, som
Page 29 and 30: Proportionalitet EF-domstolen foret
Page 31 and 32: I 1985 blev der nedsat en ekspertgr
Page 33 and 34: Konventionernes regler pålægger m
Page 35 and 36: 3.3 Sammenfatning Etableringsretten
Page 37 and 38: Forslaget i 1964-betænkningen blev
Page 39 and 40: Lovens definition af et moderselska
Page 41 and 42: Erhvervs- og Selskabsstyrelsens æn
Page 43 and 44: 4.3 Hvilke lån m.v. er omfattet af
Page 45 and 46: ?? ApS’et havde som eneste formå
Page 47 and 48: Aktionærlån og selvfinansiering D
Page 49 and 50: Disse bestemmelser er naturligvis e
Page 51 and 52: onærlånsbestemmelserne fremgår,
Page 53 and 54: at aktionærer og kreditorer i de i
Page 55 and 56: svensk moderselskab, statueredes de
Page 57 and 58: Det er således alene aktie- og anp
Page 59 and 60: Umiddelbart synes der således ikke
Page 61 and 62: 1) Begrænsning i retten til at teg
Page 63 and 64: delig usikkerhed for datterselskabe
Page 65 and 66: aktieselskab i Tyskland, som er mod
Page 67 and 68: Udbetalingen af udbytte er efter AS
Page 69 and 70: Hensynet til kreditorer For så vid
Page 71: lånets løbetid. Efter de nuværen
Page 75 and 76: aggrund synes det ikke at være det
Page 77 and 78: skelse af renteudgifter og en formi
Page 79 and 80: Som det fremgår ovenfor, er cash-p
Page 81 and 82: skab, uanset om det er en del af en
Page 83 and 84: Hensynet til de kreditorer, som dat
Page 85 and 86: Med hensyn til forbudet mod selvfin
Page 87 and 88: disse normalt kun vil være ordinæ
Page 89 and 90: ?? Udlån begrænses til de frie re
Page 91 and 92: ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 93 and 94: ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 95 and 96: medlemmer. Det foreslås derfor at
Page 97 and 98: § 115 a, stk. 3, 2. pkt., § 115 a
Page 99 and 100: 7.2 Ingen grænser for udlån - Mod
Page 101 and 102: etryggende i en given udlånsdispos
Page 103 and 104: ASL § 115 b Stk. 1. Antages det i
Page 105 and 106: pct. af aktiekapitalen. I den tilla
Page 107 and 108: videre underrettes om beslutninger
Page 109: Stk 3. Sikkerhedsstillelse i strid
show all

Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

Delete template?

Save as template?