Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

More documents

Recommendations

Info

4.4.1.2 Bevisbyrden Hovedreglen i dansk ret Bevisbyrden for, at en skadevolder har handlet uforsvarligt i forhold til culpanormen, påhviler i overensstemmelse med erstatningsrettens hovedregel skadelidte. Denne hovedregel gælder også, når spørgsmålet er, om et bestyrelsesmedlem eller en direktør i et aktieselskab kunne og burde have forhindret et økonomisk tab. Bevisbyrdereglen betyder, at der ikke kan pålægges et nytiltrådt eller et misinformeret bestyrelsesmedlem erstatningsansvar, medmindre det af modparten godtgøres, at den pågældendes manglende viden skyldes, at hans indsats har været utilstrækkelig og/eller uforsvarlig, jf. f.eks. UfR 1985.377 H. Det skal dog bemærkes, at en god tro hos den pågældende, som skyldes manglende forståelse af virksomhedens situation og dispositioner, i almindelighed ikke fritager for pålæggelsen af et erstatningsansvar. Den tyske AktienGesetz indeholder i § 93, stk. 2, og § 116 en bestemmelse om culpaansvar med omvendt bevisbyrde, hvor bestyrelsen som organ har svigtet. En sådan bestemmelse fraviger den erstatningsretlige hovedregel i dansk ret. Aktieselskabsloven indeholder dog i § 48 h, stk. 3, en tilsvarende fravigelse fra hovedreglen. Aktieselskabslovens § 48 h, stk. 3 ASL § 48 h, stk. 3, 1. pkt., fastslår, at aktier, der er tegnet i strid med forbudet i stk. 1, anses som tegnet af stifterne eller, i tilfælde af forhøjelse af aktiekapitalen, af medlemmerne af selskabets bestyrelse og direktionen for egen regning og således, at disse hæfter solidarisk for købesummen. Efter reglens 2. pkt. hæfter stiftere eller medlemmer dog ikke, hvis det godtgøres, at de hverken indså eller burde have indset, at aktietegningen var ulovlig. Bestemmelsen indebærer et culpaansvar med omvendt bevisbyrde. Dette betyder, at kun hvis det enkelte ledelsesmedlem eller stifter kan godtgøre, at de hverken indså eller burde have indset, at aktietegningen var ulovlig, tilbagevises skyldformodningen. 4.4.2 Strafansvar Strafbestemmelser m.m. fremgår af ASL kap. 20. I henhold til ASL § 161, stk. 1 straffes bl.a. overtrædelse af lovens §§ 115, stk. 1 – 2 samt 115 a, stk. 2, 2. pkt. med bøde. Den sidste bestemmelse betyder således, at overtrædelse af beløbsstørrelsen ved dispositioner foretaget med henblik på erhvervelse af aktier af eller til medarbejderne er bødesanktioneret. Endvidere fremgår det af ASL § 161, stk. 2, at et selskabs opretholdelse af dispositioner, der er truffet i strid med § 115, stk. 1 og stk. 2 ligeledes straffes med bøde. 48/109
Disse bestemmelser er naturligvis et udtryk for, at man anser overtrædelse af udlånsbestemmelserne for meget alvorlige overtrædelser af selskabslovgivningen. 4.5 Oplysninger i årsregnskabet Den gældende årsregnskabslov stiller en række krav til oplysninger om mellemværender med og sikkerhedsstillelser over for tilknyttede virksomheder. Tilknyttede virksomheder omfatter et selskabs dattervirksomheder, dets moderselskaber og disses dattervirksomheder. Tilgodehavender og gæld til tilknyttede virksomheder skal oplyses særskilt i balancen, ligesom der skal gives særskilt oplysning om henholdsvis renteindtægter og renteudgifter fra sådanne virksomheder. Herudover stilles der krav om særskilt oplysning om den samlede sikkerhedsstillelse for dattervirksomheder og den samlede sikkerhedsstillelse for øvrige virksomheder inden for koncernen. Den samlede størrelse af henholdsvis pensions-, kautions- og garantiforpligtelser, diskonterede veksler og andre økonomiske forpligtelser, som ikke er opført i balancen, skal oplyses særskilt for moderselskaber og deres dattervirksomheder. Endelig fremgår det af årsregnskabsloven, at der skal gives oplysning om summen af alle tilgodehavender hos andre virksomhedsdeltagere end selskabets moderselskaber samt hos virksomhedsdeltagere i disse moderselskaber med særskilt angivelse af de i året tilbagebetalte beløb. Tilsvarende skal oplyses om sikkerhedsstillelse for de omhandlede virksomhedsdeltagere. I henhold til kommentarer til regnskabslovgivningen 13 side 93 medtager årsregnskabsloven direkte kun selskaber, der er aktie- eller anpartsselskaber i definitionen af et moderselskab. Herudover kan også erhvervsdrivende fonde og erhvervsdrivende virksomheder med begrænset ansvar være modervirksomheder. Moderselskabsdefinitionen har således betydning for, hvilke oplysninger, der skal gives, afhængig af, om der er tale om et dansk moderselskab eller et udenlandsk moderselskab. Det gælder f.eks. gældende årsregnskabslovs § 46 a, stk. 2, hvorefter der skal gives oplysninger om summen af alle tilgodehavender m.v. hos andre virksomhedsdeltagere end moderselskaber. I henhold til kommentarer til regnskabslovgivningen side 452 omfatter denne bestemmelse udenlandske moderselskaber, idet disse ikke er moderselskaber i aktieselskabslovens, anpartsselskabslovens og årsregnskabslovens forstand. Udenlandske moderselskaber sidestilles derfor i denne sammenhæng med andre selskabsdeltagere. Bestemmelserne er i vid udstrækning videreført i den nye årsregnskabslov, der træder i kraft den 1. januar 2002. Det skal dog hertil bemærkes, at den gældende bestemmelse om oplysning af summen af tilgodehavende hos andre virksomhedsdeltagere end selskabets moderselskab med angivelse af de tilbagebetalte beløb fremover reguleres af en ny bestemmelse, hvorefter der skal gives oplysninger om transaktioner mellem nærtstående parter. 13 Kommentarer til regnskabslovgivningen, Olaf Hasselager m.fl., 1998 49/109
Page 1 and 2: Analyse og forslag til ny regulerin
Page 3 and 4: 5.2.2 Afgrænsning af juridiske per
Page 5 and 6: I Norge er lån til moderselskaber
Page 7 and 8: En mulighed for begrænsning kunne
Page 9 and 10: På grund af den risikoeksponering
Page 11 and 12: Andet I forbindelse med udarbejdels
Page 13 and 14: under et udenlandsk moderselskab, h
Page 15 and 16: Skattemyndigheden kan dispensere b
Page 17 and 18: Grænserne for udbyttets størrelse
Page 19 and 20: skaber om transaktioner, hvor betal
Page 21 and 22: Lån til ledelsesmedlemmer, og i ak
Page 23 and 24: Oversigt over hovedregler i udenlan
Page 25 and 26: De internationale privatretlige reg
Page 27 and 28: Et eksempel på en bestemmelse, som
Page 29 and 30: Proportionalitet EF-domstolen foret
Page 31 and 32: I 1985 blev der nedsat en ekspertgr
Page 33 and 34: Konventionernes regler pålægger m
Page 35 and 36: 3.3 Sammenfatning Etableringsretten
Page 37 and 38: Forslaget i 1964-betænkningen blev
Page 39 and 40: Lovens definition af et moderselska
Page 41 and 42: Erhvervs- og Selskabsstyrelsens æn
Page 43 and 44: 4.3 Hvilke lån m.v. er omfattet af
Page 45 and 46: ?? ApS’et havde som eneste formå
Page 47: Aktionærlån og selvfinansiering D
Page 51 and 52: onærlånsbestemmelserne fremgår,
Page 53 and 54: at aktionærer og kreditorer i de i
Page 55 and 56: svensk moderselskab, statueredes de
Page 57 and 58: Det er således alene aktie- og anp
Page 59 and 60: Umiddelbart synes der således ikke
Page 61 and 62: 1) Begrænsning i retten til at teg
Page 63 and 64: delig usikkerhed for datterselskabe
Page 65 and 66: aktieselskab i Tyskland, som er mod
Page 67 and 68: Udbetalingen af udbytte er efter AS
Page 69 and 70: Hensynet til kreditorer For så vid
Page 71 and 72: lånets løbetid. Efter de nuværen
Page 73 and 74: Dette udgangspunkt fraviges dog i A
Page 75 and 76: aggrund synes det ikke at være det
Page 77 and 78: skelse af renteudgifter og en formi
Page 79 and 80: Som det fremgår ovenfor, er cash-p
Page 81 and 82: skab, uanset om det er en del af en
Page 83 and 84: Hensynet til de kreditorer, som dat
Page 85 and 86: Med hensyn til forbudet mod selvfin
Page 87 and 88: disse normalt kun vil være ordinæ
Page 89 and 90: ?? Udlån begrænses til de frie re
Page 91 and 92: ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 93 and 94: ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 95 and 96: medlemmer. Det foreslås derfor at
Page 97 and 98: § 115 a, stk. 3, 2. pkt., § 115 a
Page 99 and 100:
7.2 Ingen grænser for udlån - Mod
Page 101 and 102:
etryggende i en given udlånsdispos
Page 103 and 104:
ASL § 115 b Stk. 1. Antages det i
Page 105 and 106:
pct. af aktiekapitalen. I den tilla
Page 107 and 108:
videre underrettes om beslutninger
Page 109:
Stk 3. Sikkerhedsstillelse i strid
show all

Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

Create successful ePaper yourself

Delete template?

Save as template?