Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

4.4.1.2 Bevisbyrden
Hovedreglen i dansk ret
Bevisbyrden for, at en skadevolder har handlet uforsvarligt i forhold til culpanormen,
påhviler i overensstemmelse med erstatningsrettens hovedregel skadelidte.
Denne hovedregel gælder også, når spørgsmålet er, om et bestyrelsesmedlem eller
en direktør i et aktieselskab kunne og burde have forhindret et økonomisk tab.
Bevisbyrdereglen betyder, at der ikke kan pålægges et nytiltrådt eller et misinformeret
bestyrelsesmedlem erstatningsansvar, medmindre det af modparten godtgøres,
at den pågældendes manglende viden skyldes, at hans indsats har været utilstrækkelig
og/eller uforsvarlig, jf. f.eks. UfR 1985.377 H.
Det skal dog bemærkes, at en god tro hos den pågældende, som skyldes manglende
forståelse af virksomhedens situation og dispositioner, i almindelighed ikke fritager
for pålæggelsen af et erstatningsansvar.
Den tyske AktienGesetz indeholder i § 93, stk. 2, og § 116 en bestemmelse om
culpaansvar med omvendt bevisbyrde, hvor bestyrelsen som organ har svigtet. En
sådan bestemmelse fraviger den erstatningsretlige hovedregel i dansk ret. Aktieselskabsloven
indeholder dog i § 48 h, stk. 3, en tilsvarende fravigelse fra hovedreglen.
Aktieselskabslovens § 48 h, stk. 3
ASL § 48 h, stk. 3, 1. pkt., fastslår, at aktier, der er tegnet i strid med forbudet i stk.
1, anses som tegnet af stifterne eller, i tilfælde af forhøjelse af aktiekapitalen, af
medlemmerne af selskabets bestyrelse og direktionen for egen regning og således,
at disse hæfter solidarisk for købesummen. Efter reglens 2. pkt. hæfter stiftere eller
medlemmer dog ikke, hvis det godtgøres, at de hverken indså eller burde have indset,
at aktietegningen var ulovlig.
Bestemmelsen indebærer et culpaansvar med omvendt bevisbyrde. Dette betyder,
at kun hvis det enkelte ledelsesmedlem eller stifter kan godtgøre, at de hverken
indså eller burde have indset, at aktietegningen var ulovlig, tilbagevises skyldformodningen.
4.4.2 Strafansvar
Strafbestemmelser m.m. fremgår af ASL kap. 20. I henhold til ASL § 161, stk. 1
straffes bl.a. overtrædelse af lovens §§ 115, stk. 1 – 2 samt 115 a, stk. 2, 2. pkt.
med bøde. Den sidste bestemmelse betyder således, at overtrædelse af beløbsstørrelsen
ved dispositioner foretaget med henblik på erhvervelse af aktier af eller til
medarbejderne er bødesanktioneret.
Endvidere fremgår det af ASL § 161, stk. 2, at et selskabs opretholdelse af dispositioner,
der er truffet i strid med § 115, stk. 1 og stk. 2 ligeledes straffes med bøde.
48/109