Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

Aktionærlån og selvfinansiering
Det følger af bestemmelsen i ASL § 115, stk. 5, at hvis tilbagebetaling og ophør af
sikkerhedsstillelse ikke kan finde sted, indestår de, der har truffet eller opretholdt
dispositionerne efter stk. 1 og 2, for selskabets tab.
Reglen i stk. 5 anvender begrebet ”indestår”, som normalt betyder garanterer, hvilket
indebærer, at der er tale om en egentlig objektiv hæftelse for tilbageførelsen af
midlerne til selskabet eller eventuelt dets konkursbo.
Den objektive hæftelse i ASL § 115, stk. 5, blev endeligt afklaret i Højesterets dom
UfR 1998.1172 H, Pirchert Optik ApS. I dommens præmisser udtaler Højesteret, at
reglen om, at de, der har truffet eller opretholdt dispositionerne i strid med bestemmelserne
i stk. 1 og 2, indestår for selskabets tab, må forstås som en regel om
hæftelse på objektivt grundlag.
Det kan som følge heraf konkluderes, at den gældende aktieselskabslov indeholder
en regel om objektivt ansvar for de personer, der har ydet et ulovligt aktionærlån,
som ikke kan tilbagebetales.
Bestemmelserne i ASL § 115, stk. 5, sammenholdt med § 115 a, betyder, at hvis et
datterselskabs direktion eller bestyrelse yder et lån til et moderselskab, som ikke er
omfattet af undtagelsen, så hæfter det pågældende ledelsesorgan i datterselskabet
på objektivt grundlag for datterselskabets tab.
Lån til moderselskaber
Det almindelige generelle krav til et selskabs ledelsesorganer, om at formueforvaltningen
og selskabets kapitalberedskab skal være forsvarlig, har også betydning
i forhold til et lån fra et datterselskab til et moderselskab.
Hvis et datterselskabs ledelse bliver bedt om at yde et lån til selskabets moderselskab,
kan ledelsen ikke kritikløst lade sig nøje med at konstatere, at lånet formelt,
selskabsretligt set er i overensstemmelse med undtagelsesreglen i ASL § 115 a, stk.
1. Baggrunden for dette er, at ledelsen som følge af forsvarlighedsforpligtelsen har
pligt til selvstændigt at efterprøve, om udlånet er risikomæssigt forsvarligt.
Hvis der ydes et usikret udlån til et usolidt moderselskab, kan de medlemmer af ledelsen,
som medvirker til transaktionen, ifalde erstatningsansvar for selskabets
eventuelle tab, hvis de pågældende medlemmer ved at yde moderselskabslånet har
handlet culpøst, jf. ASL § 140.
Hvis datterselskabets ledelse har ydet et lån til et selskab, som ikke er omfattet af
anvendelsesområdet af undtagelsesbestemmelsen i ASL § 115 a, er konsekvensen,
at der er ydet et lån i strid med ASL § 115, stk. 1. Hvis dette lån ikke kan tilbagebetales,
følger det som tidligere nævnt af bestemmelsens stk. 5 sammenholdt med afgørelsen
UfR 1998.1172 H, at de medlemmer af ledelsen, som har truffet eller opretholdt
dispositionen, hæfter objektivt for selskabets tab.
47/109