Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

Resumé
Baggrund
De danske selskabslove indeholder et forbud mod at yde lån til og stille sikkerhed
for aktionærer og ledelsesmedlemmer. Lovene undtager dog lån til et moderselskab
og sikkerhedsstillelse for et moderselskabs forpligtelser fra forbudet.
Begrebet moderselskab er defineret i aktieselskabslovens § 2, stk. 2, og anpartsselskabslovens
§ 3, stk. 2. Det fremgår ikke af bestemmelsernes ordlyd eller af forarbejderne
hertil, om udenlandske moderselskaber kan være omfattet af definitionen
på et moderselskab. Erhvervs- og Selskabsstyrelsen har derfor gennem mange år
haft en praksis om, at udenlandske ”moderselskaber” - i modsætning til danske -
var afskåret fra at modtage lån fra deres danske datterselskaber.
Styrelsens praksis blev indbragt for Erhvervsankenævnet, hvor flertallet i en kendelse
af 13. oktober 1999 erklærede sig enig med styrelsens standpunkt. Sagen blev
efterfølgende indbragt for Østre Landsret, hvor Erhvervs- og Selskabsstyrelsen -
efter indstilling fra Kammeradvokaten - valgte at tage bekræftende til genmæle i
sagen. Det var Kammeradvokatens vurdering, at EF-domstolen højst sandsynligt
ville komme til det resultat, at der var tale om en diskriminerende praksis over for
udenlandske ”moderselskaber” i strid med EU-retten.
Styrelsen valgte i forlængelse af sagen at ændre praksis i maj 2001, således at undtagelsesbestemmelsen
om lån til moderselskaber ligeledes kan anvendes af udenlandske
moderselskaber beliggende inden for EU/EØS-området, der har en retsform
svarende til danske aktie- og anpartsselskaber. Det blev dog præciseret, at der
var tale om en midlertidig retstilstand, da styrelsen havde nedsat et udredningsarbejde
med henblik på at afdække mulighederne for at ændre selskabslovenes bestemmelser
om lån til moderselskaber.
Allerede forinden styrelsen besluttede sig for at tage bekræftende til genmæle i
Østre Landsretssagen, havde den daværende minister, Pia Gjellerup, tiltrådt, at der
blev iværksat en analyse med henblik på at afdække, hvilke muligheder der var for
at ændre bestemmelserne i aktie- og anpartsselskabslovene om lån til moderselskaber.
Udenlandsk lovgivning vedrørende lån til moderselskaber
En nærmere undersøgelse af bestemmelserne om lån til moderselskaber i henholdsvis
Sverige, Norge, Tyskland og UK viser, at der hverken i Tyskland eller UK
er begrænsninger i retten til at yde lån til udenlandske moderselskaber.
Sverige har som det eneste af de fire undersøgte lande et forbud mod at yde lån til
aktionærer. Koncernlån er undtaget fra forbudet, men underlagt beløbsbegrænsning.
Undtagelsesbestemmelsen omfatter formentlig moderselskaber, der er beliggende
inden for EU/EØS.
4/109