Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

More documents

Recommendations

Info

De gældende bestemmelser har følgende ordlyd: ”§ 115. Et selskab må ikke yde lån til eller stille sikkerhed for aktionærer, anpartshavere, bestyrelsesmedlemmer eller direktører i selskabet eller et moderselskab til dette. Et selskab må heller ikke yde lån til eller stille sikkerhed for den, der er knyttet til en person, som er omfattet af 1. pkt., ved ægteskab eller ved slægtskab i ret op- eller ned- stigende linie, eller som på anden måde står den pågældende særligt nær. Stk. 2. Et selskab må ikke yde lån til finansiering af erhvervelse af aktier i selskabet eller aktier eller anparter i dets moderselskab. Et selskab må heller ikke stille midler til rådighed eller sikkerhed i forbindelse med sådan erhvervelse. Stk. 3. Sikkerhedsstillelse i strid med stk. 1 og 2 er dog bindende, hvis medkontrahen- ten ikke havde kendskab til, at sikkerheden var stillet i strid med disse bestemmelser. Stk. 4. Udbetalinger fra selskabet, der er foretaget i forbindelse med dispositioner i strid med stk. 1 og 2, skal tilbageføres tillige med en årlig rente af beløbet svarende til den rente, der er fastsat efter § 5, stk. 1 og 2, i lov om renter ved forsinket betaling m.v., med et tillæg af 2 pct., medmindre højere rente er aftalt. Stk. 5. Kan tilbagebetaling og ophør af sikkerhedsstillelse ikke finde sted, indestår de, der har truffet eller opretholdt dispositionerne efter stk. 1 og 2, for selskabets tab. § 115 a. § 115, stk. 1, 1. pkt., finder ikke anvendelse på lån til et moderselskab og sikkerhedsstillelse for et moderselskabs forpligtelser. Stk. 2. § 115, stk. 1 og 2, finder ikke anvendelse på dispositioner foretaget med hen- blik på erhvervelse af aktier af eller til medarbejderne i selskabet eller i et dattersel- skab. Selskabet må kun anvende beløb hertil i det omfang, hvori selskabets egenkapi- tal overstiger det beløb, der ikke kan anvendes til uddeling af udbytte. Stk. 3. I bestyrelsens protokol skal der gøres bemærkning om enhver disposition i medfør af stk. 2. På dispositioner foretaget i strid med stk. 2 finder § 115, stk. 3 - 5, tilsvarende anvendelse. Stk. 4. § 115, stk. 1 og stk. 2, finder ikke anvendelse på banker samt de selskaber, der er omfattet af lov om visse kreditinstitutter.” Begrebet ”moderselskab” er defineret i ASL § 2, stk. 2, der indledningsvist slår fast, at et moderselskab sammen med dets datterselskaber udgør en koncern. Et aktieselskab er ifølge bestemmelsen et moderselskab, hvis det 1) besidder flertallet af stemmerettighederne i et aktie- eller anpartsselskab 2) er aktionær eller anpartshaver i et selskab og har ret til at udnævne eller afsætte et flertal af medlemmerne i selskabets bestyrelse eller, hvor et anpartsselskab ikke har nogen bestyrelse, direktion 3) er aktionær eller anpartshaver og har ret til at udøve en bestemmende indflydelse over selskabet på grundlag af vedtægterne eller aftale med dette iøvrigt 4) er aktionær eller anpartshaver og på grundlag af aftale med andre aktionærer eller anpartshavere råder over flertallet af stemmerettighederne i selskabet 5) besidder aktier eller anparter i et selskab og udøver en bestemmende indflydelse over dette. 38/109
Lovens definition af et moderselskab omfatter kun aktieselskaber 6 . Andre typer selskaber som kommanditselskaber, interessentselskaber, erhvervsdrivende fonde m.m. er ikke omfattet. Ved et moderselskab forstås ikke alene det umiddelbare moderselskab, men også dette selskabs moderselskab og videre op i koncernstrukturen. Det fremgår ikke af ordlyden i ASL § 2, stk. 2, eller af forarbejderne til bestemmelsen, om udenlandske moderselskaber kan være omfattet af definitionen på et moderselskab. Det er alene angivet i forarbejderne, at udenlandske datterselskaber er omfattet af koncernbegrebet 7 . Styrelsen har derfor i fortolkningen af bestemmelsen, jf. afsnit 4.2.1, lagt til grund, at et moderselskab skal være registreret i Danmark for at kunne blive underlagt de rettigheder og pligter, der følger af dansk lovgivning. Udenlandske datterselskaber kan via et dansk moderselskab indirekte blive pålagt pligter men kan ikke påberåbe sig rettigheder, der følger af dansk lovgivning. 4.2 Beskrivelse af praksis i henhold til gældende lovgivning Der er kun afsagt få domme om danske selskabers lån til udenlandske moderselskaber. Administrationen af reglerne fremgår derfor af Erhvervs- og Selskabsstyrelsens administrative praksis. Praksis blev imidlertid ændret i maj 2001 som følge af en afgørelse truffet af Erhvervs- og Selskabsstyrelsen den 6. august 1998. I det følgende vil hovedtrækkene af Erhvervs- og Selskabsstyrelsens praksis indtil maj 2001 blive gennemgået. Derefter vil indholdet af styrelsens nye praksis blive beskrevet. 4.2.1 Praksis frem til maj 2001 Som nævnt fremgår det ikke eksplicit af aktieselskabsloven, om danske selskabers udlån til udenlandske moderselskaber er omfattet af undtagelsesbestemmelsen om moderselskabslån. Erhvervs- og Selskabsstyrelsen har imidlertid fortolket loven således, at adgangen for et selskab til at yde lån til moderselskaber ikke omfatter lån til udenlandske moderselskaber. Det har desuden været styrelsens opfattelse, at danske selskabers udlån til såvel danske som udenlandske søstervirksomheder var lovlige. Dette forudsatte dog, at der ikke var tale om omgåelse, hvor midlerne blev kanaliseret videre til det danske selskabs aktionærer. Erhvervs- og Selskabsstyrelsen har endvidere været af den opfattelse, at aktionærer, bestyrelsesmedlemmer og direktører i udenlandske moderselskaber som udgangspunkt lovligt har kunnet modtage lån fra deres danske datterselskaber. Sådanne lån er dog i konkrete tilfælde blevet anset for at være omfattet af forbudet mod aktionærlån. F.eks. hvor formålet med en grænseoverskridende koncernkonstruktion eller med en dansk koncern, hvor modervirksomheden ikke var et aktie- eller anpartsselskab, var at omgå forbudet mod aktionærlån. 6 1964-betænkning, side 176 og 1969-betænkning, side 57 7 1969-betænkning, side 57 39/109
Page 1 and 2: Analyse og forslag til ny regulerin
Page 3 and 4: 5.2.2 Afgrænsning af juridiske per
Page 5 and 6: I Norge er lån til moderselskaber
Page 7 and 8: En mulighed for begrænsning kunne
Page 9 and 10: På grund af den risikoeksponering
Page 11 and 12: Andet I forbindelse med udarbejdels
Page 13 and 14: under et udenlandsk moderselskab, h
Page 15 and 16: Skattemyndigheden kan dispensere b
Page 17 and 18: Grænserne for udbyttets størrelse
Page 19 and 20: skaber om transaktioner, hvor betal
Page 21 and 22: Lån til ledelsesmedlemmer, og i ak
Page 23 and 24: Oversigt over hovedregler i udenlan
Page 25 and 26: De internationale privatretlige reg
Page 27 and 28: Et eksempel på en bestemmelse, som
Page 29 and 30: Proportionalitet EF-domstolen foret
Page 31 and 32: I 1985 blev der nedsat en ekspertgr
Page 33 and 34: Konventionernes regler pålægger m
Page 35 and 36: 3.3 Sammenfatning Etableringsretten
Page 37: Forslaget i 1964-betænkningen blev
Page 41 and 42: Erhvervs- og Selskabsstyrelsens æn
Page 43 and 44: 4.3 Hvilke lån m.v. er omfattet af
Page 45 and 46: ?? ApS’et havde som eneste formå
Page 47 and 48: Aktionærlån og selvfinansiering D
Page 49 and 50: Disse bestemmelser er naturligvis e
Page 51 and 52: onærlånsbestemmelserne fremgår,
Page 53 and 54: at aktionærer og kreditorer i de i
Page 55 and 56: svensk moderselskab, statueredes de
Page 57 and 58: Det er således alene aktie- og anp
Page 59 and 60: Umiddelbart synes der således ikke
Page 61 and 62: 1) Begrænsning i retten til at teg
Page 63 and 64: delig usikkerhed for datterselskabe
Page 65 and 66: aktieselskab i Tyskland, som er mod
Page 67 and 68: Udbetalingen af udbytte er efter AS
Page 69 and 70: Hensynet til kreditorer For så vid
Page 71 and 72: lånets løbetid. Efter de nuværen
Page 73 and 74: Dette udgangspunkt fraviges dog i A
Page 75 and 76: aggrund synes det ikke at være det
Page 77 and 78: skelse af renteudgifter og en formi
Page 79 and 80: Som det fremgår ovenfor, er cash-p
Page 81 and 82: skab, uanset om det er en del af en
Page 83 and 84: Hensynet til de kreditorer, som dat
Page 85 and 86: Med hensyn til forbudet mod selvfin
Page 87 and 88: disse normalt kun vil være ordinæ
Page 89 and 90:
?? Udlån begrænses til de frie re
Page 91 and 92:
ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 93 and 94:
ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 95 and 96:
medlemmer. Det foreslås derfor at
Page 97 and 98:
§ 115 a, stk. 3, 2. pkt., § 115 a
Page 99 and 100:
7.2 Ingen grænser for udlån - Mod
Page 101 and 102:
etryggende i en given udlånsdispos
Page 103 and 104:
ASL § 115 b Stk. 1. Antages det i
Page 105 and 106:
pct. af aktiekapitalen. I den tilla
Page 107 and 108:
videre underrettes om beslutninger
Page 109:
Stk 3. Sikkerhedsstillelse i strid
show all

Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

Create successful ePaper yourself

Delete template?

Save as template?