Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

I Centros-dommen anerkender Domstolen i præmis 38, at det er et acceptabelt hensyn,
at medlemsstaterne bekæmper misbrug og svigagtig praksis.
I Generaladvokat Antonio La Pergolas forslag til afgørelse i denne sag fremgår det
af punkt 20, at det er et fast princip hos EF-domstolen, at fællesskabsretten ikke
kan anvendes med det formål at muliggøre misbrug eller svig. For nærmere at definere
dette udsagn henviser generaladvokaten til Domstolens dom i Kefalas-sagen,
C-367/96. Det fremgår heraf, at der er tale om misbrug af en ret, når rettigheden
udøves på en fornuftsstridig måde og med det formål til skade for andre at opnå
uretmæssige fordele, som åbenbart falder uden for lovgivers hensigt med at tillægge
rettighedshaveren en nærmere bestemt retsstilling.
Generaladvokaten fremhæver dog endvidere, at hvis en fysisk eller juridisk person
er etableret i et EU-medlemsland, så er det ikke uretmæssig brug af Fællesskabsretten,
hvis de fordele, der netop er i denne medlemsstat, anvendes.
Generelt kan det konkluderes, at en statsborger ikke kan påberåbe sig art. 43 over
for sin egen stat med det formål at omgå nationale regler.
Hvorvidt der er tale om omgåelse, må dog afklares på baggrund af en konkret vurdering.
Den abstrakte omgåelsesrisiko er ikke i sig selv en tilstrækkelig begrundelse.
Også i forbindelse med den konkrete afvejning af, om der i en konkret sag er tale
om omgåelse af nationale reguleringer, er det grundlæggende at sondre mellem
selve etableringen og den efterfølgende udøvelse af aktiviteten, idet beskyttelsen
efter etableringsfriheden, som anført tidligere, er stærkere ved selve etableringen.
Det er således vigtigt, at selve etableringen ikke hindres. For selve driften kan der
udmærket opstilles en række betingelser for at varetage nogle af de involverede interesser,
når blot disse krav er proportionelle og anvendes nationalitetsneutralt, jf.
Erik Werlauff i UfR 1999B.163.
3.2 Værneting, lovvalg og fuldbyrdelse
3.2.1 Værneting
Inden for Det europæiske Fællesskab skal valget af værneting i borgerlige sager,
hvor sagens parter har bopæl i flere medlemslande, afgøres efter EF-
Domskonventionen fra 1968.
Domskonventionen er gennemført i Danmark dels ved bestemmelsen i retsplejelovens
§ 247 dels ved lov nr. 325 af 4. juli 1986 om EF-Domskonventionen m.v.
EFTA-landene er ikke omfattet af EF-Domskonventionen. Dette skyldes konventionens
nære sammenhæng med EU-retssystemet og EF-domstolens enekompetence
til at fortolke Domskonventionen.
30/109