Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

efterfølgende bestyrelsesgodkendelse i det långivende selskab. I begge retssystemer
er lån til koncernselskaber undtaget fra restriktionerne.
Selvfinansiering
Alle 4 lande har implementeret forbudet i 2. selskabsdirektiv mod selvfinansiering i
aktieselskaber.
I Sverige gælder forbudet både erhvervelser i selskabet selv og andre koncernselskaber.
Under særlige omstændigheder og under iagttagelse af regler til beskyttelse
af selskabets kreditorer gives konkret dispensation til finansiering af erhvervelser i
koncernselskaber. Private aktiebolag kan også opnå dispensation ved erhvervelser i
eget selskab.
Det norske forbud omfatter ligeledes koncernselskaber. Der kan dispenseres fra
forbudet, enten ved regeludstedelse eller konkrete afgørelser. Modsat hvad der
gælder koncernlån, er alle datterselskaber med udenlandsk moderselskab ligestillet
med norske koncernselskaber i forbindelse med bestemmelserne om finansiering.
Også i Storbritannien rammes finansieringer af erhvervelser i koncernen af forbudet.
Det er dog for alle selskabsformer muligt at dispensere ud fra en vurdering af
formålet med udlånet.
Tysk lovgivning ligger tæt op ad direktivteksten og de deri nævnte undtagelsesmuligheder
for finansielle selskabers sædvanlige transaktioner og medarbejderkøb.
3. EU-ret
Som nævnt i indledningen var det Kammeradvokatens opfattelse, at styrelsens hidtidige
praksis formentlig var i strid med etableringsretten i EU.
Etableringsretten betyder selskabsretligt, at udenlandske moderselskaber skal have
de samme rettigheder som indenlandske moderselskaber. Blandt de rettigheder, der
tilkommer et moderselskab, er retten til at finansiere sig gennem lån fra sine datterselskaber.
Det vil på den baggrund blive undersøgt, hvilke krav etableringsfriheden stiller til
dansk lovgivning, og i hvilket omfang det er lovligt at stille krav i forhold til et
udenlandsk moderselskab.
Det har herudover været anført, at spørgsmålet, om det skulle være lovligt for et
dansk datterselskab at yde et koncernlån til et udenlandsk moderselskab, skulle være
påvirket af de internationale privatretlige regler, idet en sådan fortolkningsændring
af ASL § 115 a skulle kunne medføre særlige problemer bl.a. i forhold til et
eventuelt tilbagesøgningskrav mod moderselskabet.
24/109