Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

More documents

Recommendations

Info

aktionærs lån hos tredjemand, og tredjemanden på tidspunktet for sikkerhedsstillelsen hverken vidste eller burde vide, at den var ulovlig, kan ugyldigheden ikke gøres gældende, jf. § 8-11, 2. led, 2. pkt. § 19-1 og § 19-2 indeholder generelle straffebestemmelser, som kan finde anvendelse ved overtrædelse af enhver af lovens forskrifter. Både ledelsen, ledende medarbejdere og revisor kan ifalde et strafansvar. Hjemlen for at pålægge samme personkreds og aktionærer, herunder moderselskaber, erstatningsansvar er § 3-7 om ulovlige uddelinger. Det er et almindeligt culpaansvar, og der gælder det almindelige beviskrav i norsk ret, som er et krav om overvejende sandsynlighed. Der findes domme om ansvarsgennembrud som følge af reelt sammenfaldende identitet og underfinansiering, men der har i alle tilfælde foreligget en ansvarspådragende adfærd, hvorfor dommene ikke antages at adskille sig fra den almindelige erstatningsret. 2.3 Storbritannien Koncerndefinition Companies Act indeholder ingen definition af koncerner, men fastlægger i section 736 den selskabsretlige definition af moder- og datterselskaber. Kravene går på enten flertal af stemmer eller ret til at udpege eller fjerne hovedparten af ledelsen. Anden bestemmende indflydelse over et selskab er ikke tilstrækkelig. The Secretary of State har i section 736 B hjemmel til at ændre i den selskabsretlige definition enten generelt, for særlige sager eller typer af sager. Denne hjemmel er ikke blevet benyttet. Af section 736 fremgår, at udtrykket selskab omfatter enhver registreret juridisk person. Af section 740 fremgår, at et selskab registreret andre steder end i Storbritannien er omfattet af udtrykket ”registreret juridisk person”. Et udenlandsk moderselskab anerkendes således i britisk ret på lige fod med nationale moderselskaber, ligesom et udenlandsk datterselskab kan anerkendes som et sådant. Aktionær- og koncernlån Der findes ingen regler, som direkte omhandler lån til aktionærer, men i section 330 og følgende bestemmelser forbydes selskaber at yde lån, uanset kredittransaktionens type, eller stille sikkerhed for egen eller et moderselskabs ledelsesmedlemmer og nærtstående personer eller selskaber til denne personkreds. Ejer et ledelsesmedlem mindst 20% af aktierne i et andet selskab, betragtes selskabet som nærtstående til ledelsesmedlemmet efter definitionen af nærtstående i section 346. Der findes dog en undtagelse for lån til og sikkerhedsstillelse for koncernselskaber i section 333. Moderselskaber kan endvidere indgå kreditaftaler med koncernsel- 18/109
skaber om transaktioner, hvor betalingen for at få stillet aktiver til rådighed er udskudt, jf. section 336. Selskabets ledelse skal handle i selskabets interesse. Den traditionelle forståelse har været, at det skal ses ud fra aktionærerne i det enkelte selskab, og at der således ikke kan tages hensyn til andre koncernselskaber. Denne doktrin er i praksis blødt noget op. ”Automated end of day transfers”, hvor koncernselskabernes konti udlignes med en samlet set mindre renteudgift til følge, anses således at være i det enkelte koncernselskabs interesse. Selvfinansiering Section 151(1) forbyder et selskab at stille midler til rådighed for køb af aktier i selskabet eller et moderselskab, hvis det sker forud for eller samtidig med købet. 151(2) forbyder, at der stilles midler til rådighed i forbindelse med en hæftelse, som er opstået ved et sådant aktiekøb. Der er i section 153 to undtagelsestilfælde fra finansieringsforbudet, nemlig hvor det enten ikke er selskabets primære formål med transaktionen at yde støtte til købet, eller hvor det at yde støtte til købet er en del af et større formål. I begge tilfælde er det en betingelse, at støtten gives i god tro om selskabets interesse deri. Endelig findes i section 23 et forbud mod, at datterselskaber ejer aktier i et moderselskab. Der kan således ikke ske en forhøjelse af aktiekapitalen i et moderselskab ved, at det tegner aktier i et datterselskab, som efterfølgende tegner aktier for samme beløb i moderselskabet. Overtrædelse af forbud Overtræder et selskab forbudet mod at yde lån til og stille sikkerhed for ledelsen og dennes nærtstående, har selskabet en ugyldighedsindsigelse mod aftalen. Er transaktionen gennemført, hæfter enhver begunstiget for selskabets tab. Selskabet har også krav på et afkast, som den begunstigede måtte have opnået som følge af transaktionen. Overtrædelse af finansieringsforbudet, som kan tilregnes firmaet og dets ledelse, straffes. Transaktionen er ugyldig, dog kræver retspraksis nok ond tro som betingelse for at gennemtvinge tilbagebetalings- og erstatningskrav. 2.4 Tyskland Koncerndefinition I tysk ret er koncerndefinitionen en del af det bredere begreb ”forbundne virksomheder”. AktienGesetz § 15 omhandler forbundne virksomheder, som er en overordnet betegnelse for en række mere eller mindre tæt knyttede virksomhedsforbindelser. 19/109
Page 1 and 2: Analyse og forslag til ny regulerin
Page 3 and 4: 5.2.2 Afgrænsning af juridiske per
Page 5 and 6: I Norge er lån til moderselskaber
Page 7 and 8: En mulighed for begrænsning kunne
Page 9 and 10: På grund af den risikoeksponering
Page 11 and 12: Andet I forbindelse med udarbejdels
Page 13 and 14: under et udenlandsk moderselskab, h
Page 15 and 16: Skattemyndigheden kan dispensere b
Page 17: Grænserne for udbyttets størrelse
Page 21 and 22: Lån til ledelsesmedlemmer, og i ak
Page 23 and 24: Oversigt over hovedregler i udenlan
Page 25 and 26: De internationale privatretlige reg
Page 27 and 28: Et eksempel på en bestemmelse, som
Page 29 and 30: Proportionalitet EF-domstolen foret
Page 31 and 32: I 1985 blev der nedsat en ekspertgr
Page 33 and 34: Konventionernes regler pålægger m
Page 35 and 36: 3.3 Sammenfatning Etableringsretten
Page 37 and 38: Forslaget i 1964-betænkningen blev
Page 39 and 40: Lovens definition af et moderselska
Page 41 and 42: Erhvervs- og Selskabsstyrelsens æn
Page 43 and 44: 4.3 Hvilke lån m.v. er omfattet af
Page 45 and 46: ?? ApS’et havde som eneste formå
Page 47 and 48: Aktionærlån og selvfinansiering D
Page 49 and 50: Disse bestemmelser er naturligvis e
Page 51 and 52: onærlånsbestemmelserne fremgår,
Page 53 and 54: at aktionærer og kreditorer i de i
Page 55 and 56: svensk moderselskab, statueredes de
Page 57 and 58: Det er således alene aktie- og anp
Page 59 and 60: Umiddelbart synes der således ikke
Page 61 and 62: 1) Begrænsning i retten til at teg
Page 63 and 64: delig usikkerhed for datterselskabe
Page 65 and 66: aktieselskab i Tyskland, som er mod
Page 67 and 68: Udbetalingen af udbytte er efter AS
Page 69 and 70:
Hensynet til kreditorer For så vid
Page 71 and 72:
lånets løbetid. Efter de nuværen
Page 73 and 74:
Dette udgangspunkt fraviges dog i A
Page 75 and 76:
aggrund synes det ikke at være det
Page 77 and 78:
skelse af renteudgifter og en formi
Page 79 and 80:
Som det fremgår ovenfor, er cash-p
Page 81 and 82:
skab, uanset om det er en del af en
Page 83 and 84:
Hensynet til de kreditorer, som dat
Page 85 and 86:
Med hensyn til forbudet mod selvfin
Page 87 and 88:
disse normalt kun vil være ordinæ
Page 89 and 90:
?? Udlån begrænses til de frie re
Page 91 and 92:
ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 93 and 94:
ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 95 and 96:
medlemmer. Det foreslås derfor at
Page 97 and 98:
§ 115 a, stk. 3, 2. pkt., § 115 a
Page 99 and 100:
7.2 Ingen grænser for udlån - Mod
Page 101 and 102:
etryggende i en given udlånsdispos
Page 103 and 104:
ASL § 115 b Stk. 1. Antages det i
Page 105 and 106:
pct. af aktiekapitalen. I den tilla
Page 107 and 108:
videre underrettes om beslutninger
Page 109:
Stk 3. Sikkerhedsstillelse i strid
show all

Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

Delete template?

Save as template?