Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

More documents

Recommendations

Info

1. Indledning 1.1 Baggrund I henhold til aktie- og anpartsselskabslovene må et selskab ikke yde lån til eller stille sikkerhed for aktionærer, anpartshavere eller ledelsesmedlemmer i selskabet eller i et moderselskab til dette. Forbudet finder dog ikke anvendelse på lån til og sikkerhedsstillelse overfor et moderselskab. Erhvervs- og Selskabsstyrelsen har gennem mange år haft en praksis, hvorefter alene danske moderselskaber kunne henholde sig til undtagelsesbestemmelsen, da kun disse selskaber var omfattet af aktie- og anpartsselskabslovenes bestemmelser. Udenlandske ”moderselskaber” var således - i modsætning til danske moderselskaber - afskåret fra at modtage lån fra deres danske datterselskaber. Styrelsens praksis blev indbragt for Erhvervsankenævnet, hvor flertallet i en kendelse af 13. oktober 1999 erklærede sig enig med styrelsens standpunkt. Sagen blev efterfølgende indbragt for Østre Landsret, hvor Erhvervs- og Selskabsstyrelsen - efter indstilling fra Kammeradvokaten - valgte at tage bekræftende til genmæle i sagen den 6. maj 2001. Det var Kammeradvokatens vurdering, at EFdomstolen - i lyset af Domstolens seneste praksis vedrørende fortolkningen af EUtraktatens bestemmelser om fri bevægelighed - højst sandsynligt ville komme til det resultat, at der var tale om en diskriminerende praksis over for udenlandske ”moderselskaber” i strid med EU-retten. Styrelsen har i forlængelse heraf ændret praksis, således at undtagelsesbestemmelsen ligeledes kan anvendes af udenlandske moderselskaber beliggende indenfor EU/EØS-området. Det er et krav, at de udenlandske moderselskaber skal have en retsform svarende til danske aktie- og anpartsselskaber. Selvom den nye praksis på en række punkter har bragt større klarhed, har den samtidig nogle utilsigtede konsekvenser. Den nye praksis medfører f.eks., at et dansk selskab gerne må yde lån til en direktør i et moderselskab beliggende udenfor EU/EØS-området, hvorimod der er forbud mod at yde lån til en direktør i et moderselskab beliggende indenfor EU/EØS. Herudover vil et moderselskab beliggende f.eks. i USA fortsat ikke kunne modtage lån fra danske datterselskaber. 1.2 Rapportens formål Formålet med rapporten er at komme med forslag til eventuel ny udformning af selskabslovgivningens bestemmelser om lån til moderselskaber. Forslagene skal medvirke til at skabe hensigtsmæssige rammer for likviditetsstyringen i internationale koncerner, hvor der indgår danske selskaber. Forslagene skal således imødekomme erhvervslivets behov for, at danske selskaber kan udlåne overskudslikviditet til udenlandske moderselskaber samt, at danske virksomheder kan medvirke i cash-pool ordninger sammen med de øvrige koncernselskaber, her- 12/109
under et udenlandsk moderselskab, hvorved overskudslikviditet i det enkelte selskab stilles til rådighed for de øvrige deltagere i ordningen. Den danske selskabslovgivning indeholder en række bestemmelser, der skal beskytte selskabskapitalen samt sikre minoritetsaktionærer og kreditorer mod tab. En eventuel udvidelse af adgangen for danske selskaber til at yde lån til udenlandske moderselskaber må derfor ske under omhyggelig hensyntagen til beskyttelse af minoritetsaktionærer og kreditorer i det danske selskab. Forslagene skal således også sikre, at en eventuel udvidelse af adgangen til at yde lån til moderselskaber fortsat giver en afbalanceret beskyttelse af minoritetsaktionærer og kreditorer i de danske selskaber. Som grundlag for eventuel ny regulering af lån til moderselskaber redegøres der i afsnit 2 for reglerne i Sverige, Norge, Tyskland og UK. Afsnit 3 indeholder en nærmere redegørelse for EU-retten, herunder særligt forholdet omkring etableringsretten, som var baggrunden for styrelsens ændring af praksis i maj 2001. I afsnit 4 gennemgås dansk ret, herunder den praksis der har udviklet sig indenfor lån til moderselskaber. Afsnittet vil endvidere indeholde en nærmere beskrivelse af ledelsens ansvar samt oplysningskravene i årsregnskabsloven. Endelig foretages en nærmere beskrivelse af beskyttelseshensynet til danske minoritetsaktionærer og kreditorer. Afsnit 5 vil indeholde en nærmere redegørelse for, hvilke moderselskaber et dansk selskab lovligt kan yde lån til. Afsnittet vil både diskutere en afgrænsning baseret på nationalitet, men også en afgrænsning baseret på den juridiske form, som det udenlandske moderselskab har. Afsnittet vil i øvrigt komme nærmere ind på de forskellige midler, der vil kunne anvendes til at varetage beskyttelseshensynet til minoritetsaktionærerne og kreditorerne. I afsnit 6 opstilles på baggrund af afsnit 2-5 modeller, der kan danne grundlag for ny regulering af moderselskabslån, hvorefter der i afsnit 7 vil blive præsenteret 3 konkrete løsningsforslag. 1.3 Afgrænsning Rapportens formål er alene at undersøge mulighederne for ny regulering af lån til moderselskaber, mens det ikke er hensigten generelt at diskutere bestemmelserne om forbud mod at yde lån til og stille sikkerhed for aktionærer og ledelsesmedlemmer m.v. De gældende bestemmelser i selskabslovene vil således kun blive berørt i det omfang, det har betydning i forhold til reguleringen af moderselskabslån. 13/109
Page 1 and 2: Analyse og forslag til ny regulerin
Page 3 and 4: 5.2.2 Afgrænsning af juridiske per
Page 5 and 6: I Norge er lån til moderselskaber
Page 7 and 8: En mulighed for begrænsning kunne
Page 9 and 10: På grund af den risikoeksponering
Page 11: Andet I forbindelse med udarbejdels
Page 15 and 16: Skattemyndigheden kan dispensere b
Page 17 and 18: Grænserne for udbyttets størrelse
Page 19 and 20: skaber om transaktioner, hvor betal
Page 21 and 22: Lån til ledelsesmedlemmer, og i ak
Page 23 and 24: Oversigt over hovedregler i udenlan
Page 25 and 26: De internationale privatretlige reg
Page 27 and 28: Et eksempel på en bestemmelse, som
Page 29 and 30: Proportionalitet EF-domstolen foret
Page 31 and 32: I 1985 blev der nedsat en ekspertgr
Page 33 and 34: Konventionernes regler pålægger m
Page 35 and 36: 3.3 Sammenfatning Etableringsretten
Page 37 and 38: Forslaget i 1964-betænkningen blev
Page 39 and 40: Lovens definition af et moderselska
Page 41 and 42: Erhvervs- og Selskabsstyrelsens æn
Page 43 and 44: 4.3 Hvilke lån m.v. er omfattet af
Page 45 and 46: ?? ApS’et havde som eneste formå
Page 47 and 48: Aktionærlån og selvfinansiering D
Page 49 and 50: Disse bestemmelser er naturligvis e
Page 51 and 52: onærlånsbestemmelserne fremgår,
Page 53 and 54: at aktionærer og kreditorer i de i
Page 55 and 56: svensk moderselskab, statueredes de
Page 57 and 58: Det er således alene aktie- og anp
Page 59 and 60: Umiddelbart synes der således ikke
Page 61 and 62: 1) Begrænsning i retten til at teg
Page 63 and 64:
delig usikkerhed for datterselskabe
Page 65 and 66:
aktieselskab i Tyskland, som er mod
Page 67 and 68:
Udbetalingen af udbytte er efter AS
Page 69 and 70:
Hensynet til kreditorer For så vid
Page 71 and 72:
lånets løbetid. Efter de nuværen
Page 73 and 74:
Dette udgangspunkt fraviges dog i A
Page 75 and 76:
aggrund synes det ikke at være det
Page 77 and 78:
skelse af renteudgifter og en formi
Page 79 and 80:
Som det fremgår ovenfor, er cash-p
Page 81 and 82:
skab, uanset om det er en del af en
Page 83 and 84:
Hensynet til de kreditorer, som dat
Page 85 and 86:
Med hensyn til forbudet mod selvfin
Page 87 and 88:
disse normalt kun vil være ordinæ
Page 89 and 90:
?? Udlån begrænses til de frie re
Page 91 and 92:
ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 93 and 94:
ække hensyn og krav, som ledelsen
Page 95 and 96:
medlemmer. Det foreslås derfor at
Page 97 and 98:
§ 115 a, stk. 3, 2. pkt., § 115 a
Page 99 and 100:
7.2 Ingen grænser for udlån - Mod
Page 101 and 102:
etryggende i en given udlånsdispos
Page 103 and 104:
ASL § 115 b Stk. 1. Antages det i
Page 105 and 106:
pct. af aktiekapitalen. I den tilla
Page 107 and 108:
videre underrettes om beslutninger
Page 109:
Stk 3. Sikkerhedsstillelse i strid
show all

Analyse og forslag til ny regulering af lån til moderselskaber

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

Delete template?

Save as template?