Afgørelse af tvister i internationale kontraktforhold - Offshore Center ...

Afgørelse af tvister i internationale kontraktforhold
- et overblik

Indhold
• Værnetings- og voldgiftsaftaler
• Forskelle
• Fordele og ulemper
• Voldgiftsaftaler
• Voldgiftsinstitutter eller voldgiftslov (ad hoc voldgift)
• Anerkendelse og fuldbyrdelse af voldgiftsafgørelser
• New York Konventionen
• Lovvalg
• Fokus på Angola

Værnetingsaftaler
Konfliktløsning indenfor domstolssystemet (DK/EU/EFTA)
• I rent danske tvister reguleret af Retsplejeloven
• I sager inden for EU/EFTA reguleret af EF-Domskonventionen samt
Bruxelles-1 Forordningen samt Lugano-Konventionen (mellem EFTA
landene (Norge, Island, Lichtenstein og Schweiz))
• Uden for EU i DK reguleret af Retsplejelovens § 246 (godsværneting,
opholdsværneting etc.)
Værnetingsaftale
• Parterne tillægger et bestemt lands domstol(e) kompetence til at afgøre
tvisten.
• Gyldighed afgøres efter nationale regler (RPL mv.)
• Parterne har begrænset indflydelse på konfliktløsningsproceduren, når
først værnetinget er valgt.

Anerkendelse og fuldbyrdelse af domme inden for
EU/EFTA
• Bruxelles-1 Forordningen indeholder regler om pligt for medlemslande til
at anerkende og fuldbyrde retsafgørelser truffet i øvrige medlemsstater
• Gælder således inden for EU og EFTA lande
• Undtagelser i form af ordre public, sagsøgte ikke har haft mulighed for at
varetage sine interesser etc.

Anerkendelse og fuldbyrdelse af domme uden for
Bruxelles-1 Forordningen (EU/EFTA)
• Common law vs. Civil law
• Groft sagt anerkender og fuldbyrder common law lande (f.eks. USA)
retsafgørelser ensidigt, medens
• Civil law lande anvender oftest et gensidighedsprincip (dvs. krav om
konvention om anerkendelse og fuldbyrdelse af domme)
NB! Altid det enkelte lands nationale lovgivning, der er afgørende.
• Landet skal derfor fuldbyrde domme i overensstemmelse med
procesreglerne på det territorium, hvor kendelsen påberåbes.

Voldgiftsaftaler (Arbitration)
Konfliktløsning uden for domstolssystemet ved voldgift.
• Voldgiftsaftale
• Aftale/klausul mellem parterne om at tvister afgøres endeligt og
bindende ved voldgift
• UP: Ingen rekurs til domstolene, medmindre andet aftales
• UP: Domstolene afviser efter påstand en retssag, som er omfattet af
voldgiftsklausul (men beror på nationale regler)
• - dog mulighed for foreløbige retsmidler (f.eks. arrest, fogedforbud)

Fordele ved voldgiftsaftaler
• Parterne har selv indflydelse på en lang række elementer i forbindelse
med konfliktløsningen (Antallet og sammensætningen af dommere,
voldgiftsprocessen, sagsomkostninger mv.)
• Særlig sagkundskab og ekspertise
• Diskretion og fortrolighed.
• Ofte hurtigere end domstolene. Kun én instans.
• Anerkendelse og fuldbyrdelse af voldgiftskendelsen sikres i langt
de fleste lande af New York-konventionen.

Hvad anbefaler vi?
• Udenfor EU/EØS anbefales hovedsageligt altid voldgift i forbindelse med
kontraktindgåelse, men også ved kontraktindgåelse med parter fra en
række EU lande
• Hvorfor (udover fordele som allerede er opregnet)?
• Undgå år lange konfliktløsninger
• Undgå korruption
• Undgå en national domstols favorisering af modparten

Voldgiftsaftaler (Arbitration)
Udformning af voldgiftsaftalen
• Valget mellem institutionel voldgift eller ad hoc voldgift
• Ved institutionel voldgift accepterer man samtidig instituttets
voldgiftsregler og procedurer (kan anbefales at anvende de af det
pågældende institut anbefalede klausuler)
• Vigtigt at det er et anerkendt voldgiftsinstitut
• Ved ad hoc voldgift vælger parterne, hvilke sæt voldgiftsregler der
skal finde anvendelse.
Udformning af voldgiftsaftalen i øvrigt
• Voldgiftsrettens sæde, antal voldgiftsmænd og udpegning, sprog
etc.

Voldgiftsaftalens indhold
• Valg af voldgiftinstitut eller regler, f.eks.:
• ICC – International Chamber of Commerce
• London Court of Arbitration
• Det Danske Voldgiftsinstitut
• Voldgiftsinstituttet i Stockholm
• Singapore International Arbitration Centre
• Hong Kong International Arbitration Centre
Ad hoc voldgift:
• UNCITRAL Arbitration rules
• Voldgiftsloven (DK)
• Arbitration Act 1996 (UK), etc.
Fordele og ulemper

Anerkendelse og fuldbyrdelse
• Voldgiftskendelser er bindende for parterne og kan i vidt omfang
fuldbyrdes gennem de nationale domstolssystemer.
• Internationale konventioner og bilaterale aftaler sikrer, at dette også kan
gennemføres i praksis.
• Vigtigste konvention: New York konventionen.
• Konvention om anerkendelse og fuldbyrdelse af udenlandske
voldgiftskendelser.

New York Konventionen
• Enhver medlemsstat skal anerkende voldgiftsaftaler eller
voldgiftsklausuler.
• Domstolene i en medlemsstat skal henvise parterne til
voldgiftsbehandling, hvis der er truffet aftale herom.
• Dette gælder dog ikke, hvis aftalen er ugyldig, ude af kraft eller ikke
kan gennemføres.
• Medlemsstaterne skal anerkende voldgiftskendelser som bindende og
fuldbyrde dem i overensstemmelse med landets regler derom.

Medlemsstater
• 146 medlemsstater (2011):
• Danmark, USA, England, Tyskland, Frankrig, Indien, Rusland, Kina,
Brasilien m.fl.
• Ikke medlemmer:
• Angola, Irak, Taiwan m.fl.

Medlemsstater

Fuldbyrdelse af voldgiftsafgørelser uden for New
York Konventionen
NB! Altid det enkelte lands nationale lovgivning, der er afgørende.
• Landet skal derfor fuldbyrde voldgiftskendelser i overensstemmelse med
procesreglerne på det territorium, hvor kendelsen påberåbes.

Lovvalgsklausuler
Lovvalgsklausuler: hvilket lands lov er kontrakten underlagt ”the proper law
of the contract” – partsautonomi (lovvalgsklausul)
• Dansk ret
• Stor grad af aftalefrihed, men svær at få kontraktpartens samtykke til.
• Engelsk ret
• ”The four corner clause or entire agreement clause” - Stor vægt på
ordlyden i den skrevne kontrakt frem for fortolkning.
• Betragtes ofte som et velvalgt lovvalg i internationale kommercielle
kontrakter
• Schweizisk ret
• Opfattes ofte som et neutralt lovvalg samt kommerciel tilgang til
kontraktfortolkning

Angola
Domstolssystemet
• Efter det oplyste vil første instans behandling ofte vare mere end 1000
dage.
Voldgiftsbehandling
• Angola har vedtaget ”Voluntary Arbitration law”
• Loven gør voldgiftsaftaler til et muligt alternativ til det angolanske
domstolssystem – et tiltag der skal imødekomme udenlandske
investorer.
• VIGTIGT: Angola er ikke medlem af New York Konventionen om
anerkendelse og fuldbyrdelse af voldgiftskendelser.

Angola – Bemærkninger til voldgiftsbehandling
• Voldgiftskendelser har samme vægt som domme mellem parterne.
• Parterne skal følge voldgiftsafgørelsen på vilkårene fastsat af
voldgiftsretten.
• Voldgiftssystemet indeholder visse begrænsninger:
• Investeringsaftaler med staten skal foregå i en angolansk voldgift med
angolansk ret.
• Konflikter om fast ejendom falder uden for voldgiftsloven.

Angola – Den primære udfordring
• Fuldbyrdelse af voldgiftskendelser sker gennem det angolanske
domstolssystem.
• Korruption og forskelsbehandling i forhold til angolanske virksomheder er
almindeligt forekommende.
• Angola er ikke medlem af New York-konventionen og ikke medlem af
ICSID (International centre for settlement of investment disputes)

Hvad anbefaler vi?
• En angolansk forbindelsesadvokat
• MIGA - Multilateral Investment Guarantee Agency
• Forsikring mod ikke-kommercielle risici ved investeringer i
udviklingslande (f.eks. Politiske risici (ekspropriation, statens
misligholdelse af kontrakten etc.))
• Danmark og Angola er medlemmer.
• Investment agreement (BIT) mellem Angola og England, Tyskland og
Italien.
• Disse traktater sikrer incitament og beskyttelse af investorer fra disse
lande. Indeholder voldgiftsbestemmelse, MFN etc.
• Muligt at lave et datterselskab i et af disse EU lande for at komme
under traktaten.
• Down payments/LC’s/garantier (anfordringsvilkår)

Sidsel Marie Kristensen
Advokat . M&A
T +45 72 27 35 01
M +45 25 26 35 01
E smk@bechbruun.com
Forretningsområder
• Kontraktsret
• Mergers and acquisitions
• Selskabsforhold
Sidsel Marie Kristensen yder rådgivning i forbindelse med
etablering, udvikling og finansiering samt køb og salg af
virksomheder, herunder virksomheder inden for cleantech-industrien,
og har bl.a. bistået sælgere og købere i
forbindelse med transaktioner vedrørende vindmøller,
vindmølledele og solcelleanlæg. Hun sidder i brancheorganisation
Vindmølleindustrien og har i 2010 været
udstationeret hos en leverandør i vindemøllebranchen.
Herudover beskæftiger Sidsel sig med selskabsret,
kommercielle kontrakter, aftaleforhold vedrørende
agenter og eneforhandlere samt internationale
retsforhold, herunder Fédération Internationale Des
Ingénieurs-Conseils (FIDIC).
Sidsel har betydelig undervisererfaring inden for bl.a.
transportret, søret og engelsk selskabsret. Aktuelt
underviser hun på Aarhus Universitet i kursusfaget
"Mergers & Acquisitions".