Immaterialret - RASMUSSEN / Data
Immaterialret - RASMUSSEN / Data
Immaterialret - RASMUSSEN / Data
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
<strong>Immaterialret</strong><br />
I - <strong>Immaterialret</strong>tens udvikling og<br />
grundstruktur .................................................... 3<br />
A. Retsområdet afgrænsning og terminologi ...................... 3<br />
B. <strong>Immaterialret</strong>tens udvikling............................................ 3<br />
C. <strong>Immaterialret</strong>tens samfundsmæssige afbalancering...... 3<br />
D. Rettighedsstrukturen ..................................................... 3<br />
E. Det internationale samarbejde....................................... 3<br />
F. <strong>Immaterialret</strong>tens kilder ................................................. 3<br />
II - Ophavsret ..................................................... 4<br />
A. Retsgrundlaget.............................................................. 4<br />
B. Retserhvervelsen .......................................................... 4<br />
C. Beskyttelsens objekt...................................................... 4<br />
D. Beskyttelsens subjekt.................................................... 5<br />
E. Beskyttelsens indhold.................................................... 6<br />
F. Krænkelsesspørgsmålet ................................................ 8<br />
G. Indskrænkninger, kap ii ................................................. 8<br />
H. Varighed ....................................................................... 9<br />
III - Patentret .................................................... 10<br />
A. Retsgrundlaget............................................................ 10<br />
B. Retserhvervelsen ........................................................ 10<br />
C. Beskyttelsens objekt.................................................... 10<br />
D. Beskyttelsens subjekt.................................................. 12<br />
E. Beskyttelsens indhold.................................................. 12<br />
F. Krænkelsesspørgsmålet .............................................. 12<br />
G. Indskrænkninger ......................................................... 13<br />
H. Varighed m.v............................................................... 13<br />
IV - Brugsmodelret .......................................... 15<br />
A. Retsgrundlaget............................................................ 15<br />
B. Retserhvervelsen ........................................................ 15<br />
C. Beskyttelsens objekt.................................................... 15<br />
D. Beskyttelsens subjekt.................................................. 15<br />
E. Beskyttelsens indhold.................................................. 15<br />
F. Krænkelsesspørgsmålet .............................................. 15<br />
G. Indskrænkninger.......................................................... 15<br />
H. Varighed m.v. .............................................................. 15<br />
V - Mønsterret m.v........................................... 16<br />
A. Retsgrundlaget ............................................................ 16<br />
B. Retserhvervelsen......................................................... 16<br />
C. Beskyttelsens objekt.................................................... 16<br />
D. Beskyttelsens subjekt .................................................. 16<br />
E. Beskyttelsens indhold .................................................. 16<br />
F. Krænkelsesspørgsmålet .............................................. 17<br />
G. Indskrænkninger.......................................................... 17<br />
H. Varighed m.v. .............................................................. 17<br />
I. Retsbeskyttelsen af halvlederprodukters udformning..... 17<br />
VI - Varemærkeret............................................ 18<br />
A. Retsgrundlaget ............................................................ 18<br />
B. Retserhvervelsen......................................................... 18<br />
C. Beskyttelsens objekt.................................................... 19<br />
D. Beskyttelsens subjekt .................................................. 19<br />
E. Beskyttelsens indhold .................................................. 19<br />
F. Krænkelsesspørgsmålet .............................................. 20<br />
G. Indskrænkninger.......................................................... 20<br />
H. Varighed og ophør i øvrigt ........................................... 21<br />
VII - <strong>Immaterialret</strong>lige kontraktforhold .......... 22<br />
A. Almene principper........................................................ 22<br />
B. Fuldstændige overdragelser ........................................ 22<br />
C. Partielle overdragelser................................................. 22<br />
VIII - Sanktionslæren....................................... 24<br />
A. Lovgrundlaget og de generelle problemer, bl.a.<br />
bevisførelse...................................................................... 24<br />
B. Forbud......................................................................... 24<br />
C. Straf............................................................................. 24<br />
D. Erstatning .................................................................... 24<br />
E. Tilintetgørelse m.v. ...................................................... 24
I - <strong>Immaterialret</strong>tens udvikling og<br />
grundstruktur<br />
A. RETSOMRÅDET AFGRÆNSNING OG TERMINOLOGI<br />
▪ <strong>Immaterialret</strong>ten indeholder ophavsretsloven, patentloven, brugsmodelloven, mønsterloven og varemærkeloven.<br />
▪ Det er en eneret, som hører under formueretten, men som har en del til fælles med offentlig ret især gennem<br />
konkurrence lovgivningen.<br />
B. IMMATERIALRETTENS UDVIKLING<br />
▪ Ejendomsretten til sin egen produktion er basal, immaterialret er ejendomsretten til åndelig produktion.<br />
▪ Der er rigtigt kommet gang i immaterialretten efter at bogtrykkerkunsten blev opfundet. Ved industrialisering kom<br />
rotationspressen, og et bredt publikum. Derfor skabtes videre Pariserkonventionen (1883) og Bernerkonventionen<br />
(1886).<br />
▪ Også her er juraen en hensynsafvejning af individualinteresser og samfundshensyn. Hensynet mellem den enkelte<br />
opfinder og hensynet til bedre og hurtigere evolution. En stærk patentbeskyttelse synes at være afgørende for at skabe<br />
industrisamfundets udvikling.<br />
C. IMMATERIALRETTENS SAMFUNDSMÆSSIGE AFBALANCERING<br />
▪ Det er nødvendig med en afbalancering mellem eneretshaveren og samfundet. Den betydeligste er<br />
tidsbegrænsningen. Der findes også mulighed for tvangslicens på patentområdet. Der findes noget nyt som hedder<br />
aftale licens, som er en licens indgået på kollektive vilkår.<br />
D. RETTIGHEDSSTRUKTUREN<br />
▪ Den subjektive idélære: det er kunstnerens personlige idéer som nyder beskyttelse. Den objektive idélære: at det er<br />
den abstrakte idé som nyder beskyttelse.<br />
E. DET INTERNATIONALE SAMARBEJDE<br />
1. De globale konventioner<br />
▪ Man laver konventioner for den kulturkreds man tilhører, da kulturen udveksles på tværs af landegrænser.<br />
▪ Pariserkonventionen 1883 industrielle opfindelser og Bernerkonventionen 1886 for litterære og kunstneriske værker.<br />
Konventionerne administreres af WIPO World Intellectual Property Organization, som er en »Specialized Agency«<br />
under FN. Reglerne søges gennemført gennem WTO.<br />
a. Bernerkonventionen (BKV, kunst)<br />
▪ Til beskyttelse af litterære og kunstneriske værker omfatter ca. 135 lande. Der er et a) territorialprincip, den<br />
nationale lovgivning gælder kun i vedkommende konventionsland, og b) national behandling, som gør at borgere fra<br />
andre unionslande skal nyde mindst same retsbeskyttelse og have samme adgang til at erhverve rettigheder som<br />
landets egne borgere.<br />
▪ Jf. Bernerkonventionen er der ikke noget formalitetskrav. Det er der i UCC (Universal Copyright Convention), men<br />
da de fleste UCC lande har ratificeret BKV betyder denne lidt i praksis.<br />
b. Rom-konventionen (Udøvende kunstnere)<br />
▪ Den er fra 1961, og sikrer beskyttelse af udøvende kunstnere, fonogramfremstillere og radioforetagender.<br />
Fonogramkonventionen, fra Genève 1971, har ikke hjulpet på at gøre den mere international, ej hele WPPT fra 1996.<br />
c. Pariserkonventionen (PKV, industriel ejendomsret)<br />
▪ Denne nyder betydelig udbredelse. Den sikrer konventionsprioritet, der tilsikrer opfinderen mulighed for patentering<br />
i flere lande, uden at den eller de første ansøgninger anses for nyhedsskadeligt indenfor en frist på 12 måneder, regnet<br />
fra den første ansøgning. Ved varemærker er konventionsprioriteten 6 måneder.<br />
2. På Europæisk plan<br />
a. Patent<br />
▪ Den Europæiske Patentkonvention (EPK) 1973, som ikke kun er begrænset til EU. Den skal gøre det billigere at få et<br />
patent, ved at der kan opnås patent på basis af en enkelt ansøgning.<br />
▪ Det er ikke muligt at få et europæisk patent, men der arbejdes på sagen, bla. gennem aftale om EF-patenter.<br />
b. Varemærker<br />
▪ Det er muligt at få en EU varemærke, med forordning 40/94.<br />
c. Ophavsret<br />
▪ Der er kommet en del direktiver som har søgt, med succes, at harmonisere ophavsretten.<br />
d. Mønsterretten<br />
▪ Der er sket en harmonisering, men mønsterretten hidrør stadig under national lovgivning.<br />
3. Nordiske lande<br />
▪ De gældende love er i hovedsagen ganske ensartede, og der er tilstræbt en ensartet administration.<br />
F. IMMATERIALRETTENS KILDER<br />
▪ <strong>Immaterialret</strong>ten er i høj grad lovbestemt og der gælder derfor få retsgrundsætninger. Ofte skal lovene tolkes i et lys<br />
af det internationale samarbejde.<br />
I - <strong>Immaterialret</strong>tens udvikling og grundstruktur 3 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
II - Ophavsret<br />
A. RETSGRUNDLAGET<br />
1. Det nationale retsgrundlag<br />
▪ Hovedloven OHL er fra 1995 og den er sidst ændret i 1998. Den er kommet til på grundlag af et nordisk samarbejde,<br />
og forberedelserne betyder en del for fortolkningen af denne lov.<br />
▪ Danmark læner mere mod droit d'auteur-princippet end mod copyright. Men det betyder mindre i dag med<br />
harmoniseringen indenfor EU.<br />
2. International ophavsret<br />
▪ Jf. dansk lov så beskytter OHL kun værker skabt af danske statsborgere eller personer, der er bosat her i landet, eller<br />
som er udgivet første gang i Danmark. Men da vi har indgået en lang række internationale aftaler beskyttes også<br />
udenlandske værker.<br />
▪ HR: fremmede værker nyder samme beskyttelse som nationale værker.<br />
B. RETSERHVERVELSEN<br />
▪ Ophavsret opnås formfrit, der er intet krav om © symbol, heller ikke fra verdenskonventionslande. Dvs at<br />
retserhvervelsen opnås med værkets skabelse. Der kan også kræves ophavsret til forarbejder, og det er derfor ikke<br />
nødvendigt at værket anses for »færdigt« for at opnå ophavsret.<br />
▪ Pga den digitale kommunikation er det i dag nødvendigt med identifikation af skaberen, dersom denne skal have<br />
nogen mulighed for at indkræve vederlag.<br />
C. BESKYTTELSENS OBJEKT<br />
1. Beskyttede værker efter lovens kap. I: Litterære og kunstneriske værker<br />
▪ Ophavsret er i dag meget bredt, men der skelnes stadig mellem litterære + kunstneriske værker, og så naborettigheder<br />
(droits voisins).<br />
a. Afgrænsning efter art. De forskellige værkstyper. Undtagelserne<br />
▪ Ethvert litterært eller kunstnerisk værk kan nyde beskyttelse uanset udtryksform (foto, musik, scene, faglitteratur).<br />
OHL§ 1 Den, som frembringer et litterært eller kunstnerisk værk, har ophavsret til værket, hvad enten<br />
dette fremtræder som en i skrift eller tale udtrykt skønlitterær eller faglitterær fremstilling, som<br />
musikværk eller sceneværk, som filmværk eller fotografisk værk, som værk af billedkunst,<br />
bygningskunst eller brugskunst, eller det er kommet til udtryk på anden måde.<br />
Stk 2. Kort samt tegninger og andre i grafisk eller plastisk form udførte værker af beskrivende art<br />
henregnes til litterære værker.<br />
Stk 3. Værker i form af edb-programmer henregnes til litterære værker.<br />
▪ Også rent beskrivende værker som fx tekniske tegninger, nyder beskyttelse. Dette da ophavsret ikke kun er en<br />
belønning for skabende kunstnere, men for (næsten) enhver form for personlig, individuel indsats, der kan afkaste<br />
penge. (TV programkoncepterne »formats« har endnu ikke være lagt frem for domstolene).<br />
▪ Bearbejdelser herunder at bruge værket i en anden form er også beskyttet under OHL§ 4 for bearbejderens arbejde,<br />
men må ikke benyttes på en måde som strider mod det oprindelige værk. Fx oversættelser. Herunder gælder ikke frie<br />
benyttelser stk 2, disse er selvstændige værker.<br />
▪ Samleværker er som et leksikon og er beskyttede under OHL§ 5.<br />
▪ <strong>Data</strong>baser er som samleværker, er beskyttet af OHL generelt, og gennem en sui generis beskyttelse i OHL§ 71.<br />
(1) Love, §9<br />
▪ Love nyder aldrig ophavsretlig beskyttelse. Dog kan responsa osv. nyde, men må dog altid gengives i ministerielle<br />
betænkninger, uden at der skal søges samtykke.<br />
▪ Det er kun aktstykker som er frie, offentlige bygningsværker er derimod beskyttede.<br />
(2) Halvledere<br />
▪ Halvledere kan der ikke opnås ophavsret til, de er i stedet beskyttet i en særlig lov, halvlederloven.<br />
b. Originalitetskravet og læren om subjektiv nyhed<br />
▪ Værket skal være originalt, dvs hidrører fra ophavsmanden selv som frembragt ved hans personlige, skabende<br />
indsats. Ophavsretten er ikke nogen prioritetsret, men en retsbeskyttelse mod uhjemlet efterligning og benyttelse.<br />
▪ Der er sjældent problemer, da der er stort råderum for individualiteten. Det er kun ved brugskunst at der kan opstå<br />
bevismæssige problemer.<br />
▪ Værket skal være menneskeskabt, og må altså ikke hidrøre fra naturen eller andre dyr.<br />
c. Kvalitetskrav. Ren og anvendt kunst<br />
▪ Der er ingen kvalitetskrav, også dårlige værker er beskyttede. Dette gælder for den rene kunst, altså ikke for<br />
brugskunst. For brugskunstagtige emner er der et værkshøjde krav.<br />
d. Kvantitetskrav. Titelbeskyttelse<br />
▪ Der er givet beskyttelse til værker af kun 3 og 4 ord. Der er nu kommet en særlig titel beskyttelse i OHL§ 73, som<br />
beskytter titler fra at blive brugt i andre sammenhænge.<br />
e. Kasuistisk<br />
(1) Litterære værker<br />
▪ Litterære værker nyder som regel beskyttelse alene på basis af deres originalitet, og der er ikke behov for en<br />
vurdering af deres kvalitet. Ved interview synes beskyttelsen at tilkomme skribenten, men der kan måske være et vist<br />
fælleseje.<br />
(2) Arkitektur<br />
▪ Ved bygninger kan der være tale om ophavsret, hvis den er original og anderledes i forhold til gængse<br />
bygningsmetoder. Vurderes ud fra arkitekttegninger. Dermed kan typehuse også nyde beskyttelse.<br />
(3) Møbelkunst og anden brugskunst<br />
▪ Møbelkunst kan beskyttes hvis den har tilstrækkelig værkshøjde. Dette vil blive bedømt fra skønsmænds side. Hvis<br />
det er svært at bevise værkshøjden, vil efterligningen ofte kunne rammes med MFL§ 1, men af systematiske grunde<br />
bør man ikke domfælde på begge grunde.<br />
(4) Industridesign<br />
▪ Særlig design for ren tekniske emner er også ophavsretligt beskyttede, hvis de rummer den tilstrækkelige skønhed.<br />
Det vil være deres design som er OHL beskytbar.<br />
II - Ophavsret 4 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
(5) Både og biler<br />
▪ Formgivningen af et bådskrog kan være beskyttet, hvor den fx er »tiltalende og særpræget«.<br />
(6) Smykker, beklædning o. lign.<br />
▪ For smykker er der meget for retsafgørelser, selvom der utvivlsomt er ophavsretlig beskyttelse. For tøj er der flere<br />
domme, men bemærk her at det ofte er en sæsonbestemt beskyttelse, af kortere varighed. Oftest vil det være en mere<br />
konkurrenceretlig tvist (MFL).<br />
(7) Legetøj<br />
▪ Kunstneriske figurer nyder utvivlsomt beskyttelse, fx Bamse. Men det er meget sværere for rent mekaniske legetøj,<br />
fx »Rubik's Cube«..<br />
(8) <strong>Data</strong>baser, kataloger m.v. OHL§ 71<br />
▪ Små værkerne nyder en »sui generis« beskyttelse gennem et EU direktiv.<br />
(9) Edb-programmer<br />
▪ Det er sket gennem en klarlæggelse af at Edb programmer er et værk, jf OHL§ 1s3.Der er ikke nogen definition af et<br />
program, men et værk skal være skabt af ophavsmanden selv ved hans egen selvstændige og individuelle indsats. Der<br />
er ikke beskyttelse af selve algoritmen (ideen), kun af den konkrete skikkelse.<br />
(10) Reklamer, varemærker m.v.<br />
▪ Dette vil oftest være et konkurrenceretlig problem. Så hvis en reklame ligger tæt op af en tidligere »original«<br />
reklame, så er det MFL§1 da den kan vildlede og fremkalde forveksling.<br />
▪ Varemærker skal beskyttes efter VML, og ikke efter ophavsretsloven, selvom logoet har karakter af et kunstværk.<br />
▪ Hvis et kunstværk med ophavsret indgår i et varemærke, (fx den lille havfrue) er der stadig ophavsret på kunstværket,<br />
det opbruges ikke pga kommerciel udnyttelse.<br />
(11) Fotografiske værker og billeder<br />
▪ Siden 1995 er fotografier beskyttede af OHL§ og ikke længere i en særlig fotografilov. Der skal her sondres mellem<br />
fotografiske værker OHL§ 1 og fotografiske billeder i OHL§ 70. Forskellen er i beskyttelsestiden, hvor et billede kun<br />
beskyttes i 50 år fra slutningen af det år hvor den blev taget, hvorimod værker nyder den sædvanlige beskyttelse på<br />
70 år efter ophavsmandens dødsår. Desuden er ophavsmanden ved billeder altid fotografen, hvorimod ophavsmanden<br />
ved værker bedømmes efter de sædvanlige ophavsretlige bedømmelser. Det kan nemlig sagtens være den person som<br />
sætter lyset og laver opstillingen, og ikke kun den som betjener kameraet.<br />
▪ De to beskyttelser kan benyttes hver for sig, og derfor kan der opstå tvist hvis ophavsmanden og fotografen ikke er<br />
samme person. Her kan fotografen i hans beskyttelsestid modsætte sig ophavsmandens udnyttelse af værket.<br />
▪ Foto er et værk skabt ved lysets indvirkning på lysfølsomt materiale.<br />
▪ Levende billeder (film) kan ikke beskyttes efter OHL§ 70, og nyder kun værksbeskyttelse efter OHL§ 1. Hvis der<br />
ikke er tilstrækkelig værkshøjde, kan filmen beskyttes efter producentbeskyttelsen i OHL§ 67.<br />
▪ Hvordan man må benytte værket er reguleret i straffeloven og personrettighederne. Særligt er ved bestilte portræt<br />
billeder, som i OHL§ 60 giver bestilleren ret til at bestemme hvad som der skal ske med billedet.<br />
2. Beskyttede forhold efter lovens kap. V<br />
(1) Udøvende kunstnere, OHL§ 65<br />
▪ Efter OHL§ 65 beskyttes enhver fremførelse af litterært og kunstnerisk værk, stort set uden vurdering af<br />
fremførelsens nærmere (kunstneriske) beskaffenhed. Ren mekanisk oplæsning i informationsøjemed antages dog at<br />
falde udenfor beskyttelsen i OHL§ 65. Den gælder i 50 år fra optagelsen, eller hvis optagelsen har fundet sted før<br />
lovens indtræden, så gælder der 50 år fra den udgives første gang.<br />
▪ Derimod er improvisationer ikke beskyttede, der skal foreligge et værk i forvejen som nyder beskyttelse. Dette<br />
betyder meget ved videooptagelser af fx sportspræstationer, hvorefter man må nøjes med en beskyttelse i »droit de<br />
stade«.<br />
▪ Scenografi og koreografi kan beskyttes efter OHL§ 65, men det vil ofte være mere hensigtsmæssigt at beskytte dem<br />
som et værk.<br />
(2) Lydoptagelser, OHL§ 66<br />
▪ Dette er en ren producentbeskyttelse. Den gælder i 50 år fra optagelsen, eller hvis optagelsen har fundet sted før<br />
lovens indtræden, så gælder der 50 år fra den udgives første gang.<br />
(3) Billedoptagelser, OHL§ 67<br />
▪ Beskyttelse af levende billeder, også i 50 år. Still billeder beskyttes efter §1 eller §70. En ren producent beskyttelse.<br />
(4) Radio- og Tv-udsendelser OHL§ 69<br />
▪ Producentbeskyttelse af fjernsynsudsendelser, signalretten.<br />
(5) Fotografiske billeder, OHL§ 70<br />
▪ Særlig beskyttelse af stillbilleder, som dog ikke kan karakteriseres som et »værk« efter §1. Også 50 årig beskyttelse.<br />
(6) Kataloger, tabeller, databaser m.v. OHL§ 71<br />
▪ De anførte arbejder kan efter deres art også nyde egentlig ophavsretlig beskyttelse som litterære værker i henhold til<br />
§1, jf. §71s3, og afgørelsen beror på en konkret vurdering af det enkelte arbejdes nærmere beskaffenhed.<br />
▪ En beskyttelse om at udtrække eller genanvende hele databasen eller en væsentlig del deraf, vurderet kvalitativt eller<br />
kvantitativt.<br />
(7) Pressemeddelelser<br />
▪ Pressemeddelelser som er indkøbt fra udenlandske nyhedsbureauer eller journalister, må beholdes af køberen som<br />
eneret i op til 12 timer.<br />
D. BESKYTTELSENS SUBJEKT<br />
1. Den originære retsindehaver. Grundprincippet i §1. Subjektproblemer i kap. V<br />
▪ Det er et grundprincip i ophavsretten, at retten tilkommer værkets skaber, ophavsmanden. Denne er en fysisk person.<br />
Der er ikke noget krav om myndighed, børn kan også være ophavsmænd, dog kan der være krav om værge ved<br />
retlige dispositioner.<br />
▪ I reglerne om lydoptagelser osv er derimod klart at det kan være en virksomhed som er subjekt for ophavsretten.<br />
2. Flere ophavsmænd. Medvirken. Samejet i §6. Fælles værker. Teknisk medhjælp.<br />
▪ Hvor der er flere som har arbejdet sammen om et værk, uden at de enkelte bidrag kan skelnes ud, så opstår der<br />
sameje. Herefter skal der være enighed blandt ejerne til alle væsentlige dispositioner.<br />
▪ Hvis de enkelte bidrag godt kan skilles ud er der i stedet for tale om et tveværk, hvor værkerne kan leve deres eget<br />
liv, fx ved tekst/musik eller illustrationerne til en bog.<br />
▪ Ved filmatiserede bøger anses forfatteren til romanen normalt ikke som medophavsmand til filmen.<br />
II - Ophavsret 5 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
▪ Hvis der er en masse som blot kommer med bidrag til hvordan Bamse skal se ud, er det stadig tegneren som har<br />
ophavsretten, selvom de andre skulle have sagt at bamse skal have en større mave.<br />
3. Rettens overførlighed<br />
a. Overdragelse af værker og eksemplarer. Bestilte værker. Specialitetsgrundsætningen m.v.<br />
▪ Ophavsretten er en formueret, over hvilken der frit kan disponeres ved aftale. Men der sker oftest blot en delvis<br />
overdragelse, i form af en forlagskontrakt.<br />
▪ Vigtigt at bemærke er, at når man overdrager et eksemplar overdrager man ikke ophavsretten. Dette gælder også selv<br />
om det er et unika, fx et maleri. Maleren beholder ophavsretten.<br />
▪ Man kan også overdrage ophavsretten, for så vidt også for fremtidige værker, så lang tid de er til at overskue antallet.<br />
▪ Ophavsretlige overdragelser bør normalt være specificerede, således at det klart fremgår, hvilke beføjelser der går<br />
over til erhververen.<br />
▪ Bestillingsværker giver ikke erhververen ophavsret til værket. Men ophavsmanden vil dog normalt være begrænset i<br />
sin dispositionsadgang, fx er det ofte forudsat, at han kun må lave et enkelt eksemplar.<br />
▪ Erhververen har altid udnyttelsespligt, OHL§ 54, der giver ophavsmanden ret til at hæve aftalen, hvis erhververen<br />
ikke har udnyttet værket inden en rimelig tid eller senest 5 år efter det tidspunkt, hvor aftalen er opfyldt fra<br />
ophavsmandens side.<br />
▪ Man kan sagtens lave en partiel overdragelsesaftale af ophavsretten.<br />
▪ Der vil i et overdragelsesforhold være en del biforpligtelser, som ikke fremgår direkte af aftalen. Fx at<br />
ophavsmanden ikke må udnytte sin ret på en sådan måde at erhververens ret bliver mindre i økonomisk henseende.<br />
Og at erhververen ikke må videreoverdrage sin ret, medmindre videreoverdragelsen er sædvanlig eller åbenbart<br />
forudsat.<br />
▪ Det er forudsat at ophavsretten kan pantsættes, men det vil ofte være meget upraktisk.<br />
b. Arv og skifte<br />
▪ Ved ophavsmandens død finder arvelovgivningens almindelige regler anvendelse på ophavsretten, OHL§ 61. Hvis<br />
der er flere arvinger, så vil der opstå et sameje til ophavsretten.<br />
▪ Ved ægtefælleskifte skal ophavsrettigheder henregnes under de i §15styk2 særlige rettigheder.<br />
c. Kreditorforfølgning<br />
▪ Retten til at råde over værket kan ikke gøres genstand for kreditorforfølgning, så længe retten er hos ophavsmanden<br />
selv, hans ægtefælle eller hans arvinger. Dette gælder endvidere for manuskripter, plader og forme, og eksemplarer af<br />
kunstværker som endnu ikke har været offentliggjorte eller udbudt til salg.<br />
▪ Signering af et værk jf OHL§ 74, kan indebære, at eksemplaret hermed er godkendt til offentliggørelse, men det er<br />
næppe en nødvendig eller tilstrækkelig betingelse.<br />
▪ Ophavsmanden kan give afkald på den ophandlede beskyttelse mod kreditorforfølgning ved selv at anvise værket<br />
som genstand for udlæg. Har værket været pantsat, kan panthaveren skride til fyldestgørelse uden at respektere reglen<br />
i OHL§ 62,2.<br />
▪ Er retten overdraget, og retter forfølgningen sig mod erhververens ret, fx forlæggerens, skal kreditor respektere de<br />
bånd, der hviler på erhververen. Herved kan mærkes den allerede omtalte regel i §56s2, hvorefter retten normalt ikke<br />
er frit overdragelig.<br />
4. Arbejdstageres ophavsret<br />
a. De almindelige regler<br />
▪ Den almindelige regel er at virksomheden overtager ophavsretten partielt for en medarbejder der udfører at arbejde<br />
som indeholder ophavsret for virksomheden. Dermed vil både arbejdsgiveren og arbejdstageren påtale eventuelle<br />
retskrænkelser.<br />
b. Særreglen om edb-programmer OHL§ 59<br />
▪ HR er her at arbejdsgiveren beholder ophavsretten.<br />
▪ Loven gælder kun for programmer skrevet efter 1/1/1993. Programmer skrevet før 1989 skal behandles efter mere<br />
restriktive regler.<br />
5. De ophavsretlige organisationer. KODA, NCB, Gramex, COPY-DAN m.fl.<br />
▪ Organisationer som varetager den praktiske administration.<br />
E. BESKYTTELSENS INDHOLD<br />
▪ De ideelle rettigheder i §3 er faderskabsretten og respektretten.<br />
1. Eneretsprincippet<br />
a. Eksemplaret fremførelsesret, spredningsret og visningsret. Digitalisering. Multimedier<br />
▪ Eneretten i §2s1 giver mulighed for to ting: Fremstille eksemplarer af værket, og gøre værket tilgængeligt for<br />
almenheden.<br />
▪ Der skelnes ofte mellem primær og sekundær udnyttelsen. Det er at forstå på følgende måde: Ved litterære værker er<br />
primærudnyttelsen normalt værkets udgivelse i bogform. Sekundærudnyttelserne kan da være værkets oplæsning i<br />
radio, fotokopiering af bogudgaven etc.<br />
▪ Ved nogle værker er originalitetsbegrebet af stor betydning (malerier), hvorimod ved de digitale medier, vil det være<br />
svært om at kalde et bestemt eksemplar for originalt.<br />
▪ Spredning af eksemplarer til almenheden indeholder tre forhold: Offentlig fremførelse; spredning af eksemplarer til<br />
almenheden; offentlig visning.<br />
▪ Når værket først har været offentliggjort indtræder der en række retsvirkninger, og ophavsmanden har ikke mulighed<br />
for at fortryde offentliggørelsen efter det er sket, ingen »droit de repentir«.<br />
▪ Konsumptionsreglerne i §19-20 er meget vigtige her.<br />
b. Konsumptionsreglerne i OHL§ 19 og 20<br />
▪ §19 er for spredning af eksemplarer, §20 er for visning af eksemplarer.<br />
▪ Konsumptionsreglerne gælder kun for fremstilte eksemplarer, og ikke hvor det kun drejer sig om en fremførelse.<br />
Dermed omhandler disse regler kun sprednings og visningsretten, og ikke om selve ophavsretten.<br />
▪ HR når te eksemplar med ophavsmandens samtykke er solgt eller på anden måde overdraget til andre, da må<br />
eksemplaret spredes videre.<br />
▪ U1, §19s2, det er ikke tilladt uden ophavsmandens samtykke at sprede eksemplarerne til almenheden gennem<br />
udlejning, medmindre det drejer sig om bygningsværker og brugskunst.<br />
▪ U2, §19s3, der er udlånsforbud mod filmværker og edb-programmer i digitaliseret form.<br />
▪ For bøger kan forfattere modtage biblioteksafgift, §19s4.<br />
II - Ophavsret 6 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
▪ Visning jf. §20 er tilladt når det har været gjort før, dog ikke visning gennem film eller TV.<br />
▪ »Droit de suite« eller følgeretten er at billedkunstneren skal have en andel af prisen hver gang et kunstværk handles. I<br />
Danmark 5%. Det er forsøgt harmoniseret i EU, men England modsætter sig.<br />
▪ Reglerne er præceptive og kan fraviges ved aftale.<br />
▪ Konsumptionsreglerne gælder kun hvis værkerne er konsumerede med ophavsmandens samtykke, og gælder ikke<br />
hvis de fx er stjålede.<br />
▪ Konsumptionsreglerne er gældende dansk ret. Ved omsætning på udenlandske markeder må iagttages reglerne i<br />
vedkommende lands lovgivning, og man kan ikke uden videre gå ud fra, at de er identiske med de danske. Ofte er de<br />
det ikke. Dette er spørgsmålet om der eksistere en globalkonsumption. For hele EU gælder en regional konsumption.<br />
c. Offentlig fremførelse og fornyet offentlig fremførelse. Fællesantenneanlæg, Kabel-tv og satellittransmissioner<br />
▪ OHL§ 8 er et værk offentliggjort, når det lovligt er gjort tilgængeligt for almenheden.<br />
▪ Der findes en række afgørelser om foreningsarrangementer o.lign., hvor det fra sag til sag må statueres, om<br />
deltagerkredsen har været så omfattende, eventuelt så vid og ubestemt, at der er tale om offentlig fremførelse.<br />
▪ At lægge den ud på internettet er også en offentliggørelse, jf WCT.<br />
▪ Hvis man spiller radio ud til restaurantgæster har dette karakter af en fornyet offentlig fremførelse, uanset denne sker<br />
aldeles samtidig. Denne kan også kræve godkendelse fra ophavsmanden hvis det er en primær offentlig fremførelse,<br />
(eller vederlagskrav). Hvis optagelsen bliver båndet til en senere udsendelse er dette tillige en eksemplarfremstilling,<br />
som normalt vil være ulovlig, medmindre der er tale om fremstilling til privat brug.<br />
▪ Ved spredning af TV gennem kabel, så er der i dag et aftalelicenssystem, §35 jf. § 50.<br />
▪ Satellit fjernsyn. Der er det bestemt at det i EU sker ved aftale fra afsenderlandet.<br />
2. Den ideelle ret<br />
▪ Betegnes også le droit moral. Idealrettighederne er normalt uoverdragelige, jf §3s3 og §53s1. De varer normalt evigt,<br />
jf §75.<br />
a. Faderskabsretten: Navne- og kildeangivelsespligt<br />
▪ I henhold til §3s1 har ophavsmanden krav på at blive navngivet såvel på eksemplarer af værket, som når dette gøres<br />
tilgængeligt for almenheden, typisk ved offentlig fremførelse.<br />
▪ Rettens indhold er varieret indenfor værksarterne. Ved TV udsendelser skal et musikværk oftest kun krediteres<br />
samlet med den andre musik skribenter i slutningen af udsendelsen.<br />
▪ Der er med faderskabsretten kun tale om en navngivning. Ved Citater er der videregående krav fordi kilden også skal<br />
angives, OHL§ 11s2.<br />
▪ Ved nogle værker som arkitektur, edb-programmer – synes praksis og princippet om god skik at indebære, at<br />
faderskabsretten er temmelig begrænset.<br />
▪ Ophavsmanden kan ikke afgive sin faderskabsret, medmindre det gælder en efter art og omfang afgrænset brug af<br />
værket.<br />
▪ Påtale kan ske af ophavsmanden selv, og efter hans død af pårørende, §81s2, evt. tillige af det offentlige, s3. Efter<br />
ophavsrettens ophør kan faderskabsretten stadig påtales af det offentlige s4 i tilfælde af at kulturelle værdier ellers<br />
ville gå til spilde.<br />
b. Respektretten. Krænkelse af kulturelle interesser. Ændring og destruktion af værker.<br />
▪ I henhold til lovens §3s2 må et værk ikke ændres eller gøres tilgængeligt for almenheden på en måde eller i en<br />
sammenhæng, der er krænkende for ophavsmandens litterære eller kunstneriske anseelse eller egenart.<br />
▪ Ved aftalemæssige dispositioner gælder det som en deklaratorisk regel, at erhververen ikke må ændre værket,<br />
medmindre ændringen er sædvanlig eller åbenbart forudsat, §56s1. Dette er sågar strengere end at ændre det på<br />
krænkende vis efter §3s2.<br />
▪ §11, værket må ikke ændres i videre udstrækning, end den tilladte brug kræver.<br />
▪ Dog må man altid tåle parodier og travestier, som det er nævnt i lovbemærkningerne til OHL§ 3.<br />
▪ Retsværnet udstrækkes vil i princippet i al evighed, men efter ophavsmandens død kan det kun gøres gældende,<br />
dersom »kulturelle interesser herved krænkes«, §75. Men dette sker sjældent, og det må derfor nok erkendes at den<br />
evigtvarende respektret i alt væsentligt er bortfaldet. Retspraksis er uhyre sjældent.<br />
▪ Ødelæggelse må godt finde sted af et eksemplar når det er ejeren selv der gør det.<br />
3. Beskyttelsen i h.t. Kap V<br />
▪ Generelt beskyttes der noget mere begrænset i kapitel V.<br />
a. Udøvende kunstnere, §65<br />
▪ Udøvende kunstnere er beskyttet mod uautoriseret fiksering (lyd- og billedoptagelse) og tilgængeliggørelse for<br />
almenheden, fx spredning af eksemplarer og udsendelse i radio og fjernsyn, OHL§ 65s1. Er der sket en fiksering, må<br />
der ikke foranstaltes overførelse til andre indretninger, der kan gengive præstationen, eller ske tilgængeliggørelse for<br />
almenheden, OHL§ 65s2.<br />
▪ Den er alene en regel for hvordan man må udnytte den originale præstation i henseende til fiksering og<br />
viderebringelse. Den giver således ikke nogen beskyttelse mod efterligninger eller bearbejdelser.<br />
▪ Droit Morale gælder, så den udøvende kunstner kan fx kræve sit navn nævnt. Men en »sounds alike« beskyttelse<br />
gælder ikke, kun i kraft af Markedsføringslovens §1.<br />
b. Lyd- og billedoptagelser, 66-67<br />
▪ Fremstillere af billede og lydoptagelser er beskyttede i §66-67. Dermed må de ikke eftergøres, hvilket her betyder<br />
direkte kopiering.<br />
▪ Tvangslicens er muligt for lydoptagelser §68, hvorved man altid må benytte musik til udsendelser, men så har den<br />
udøvende kunstner og lydfremstiller krav på vederlag. Den bagvedliggende ophavsret er ikke berørt af<br />
tvangslicensen.<br />
c. Radio- og Tv-udsendelser<br />
▪ Signalretten §69. Denne er en producentbeskyttelse som sikrer at fjernsynsudsendelser ikke må videreformidles til<br />
offentligheden eller optages på bånd. Privat eksemplarfremstilling er tilladt i stk. 3 bl.a. ved henvisning til §12.<br />
d. Fotografiske billeder, §70<br />
▪ Uautoriseret eksemplarfremstilling af billeder beskyttet i §70.<br />
▪ Det er vigtigt at bemærke at »fotografiske billeder principielt får en beskyttelse mod efterligning og gengivelse i<br />
ændret skikkelse« i lovbemærkningerne.<br />
II - Ophavsret 7 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
e. Katalog- og databasebeskyttelsen, §71<br />
▪ Man må ikke udtrække data i større eller mindre grad, der strider mod den normale anvendelse af databasen. Dog er<br />
privat eksemplarfremstilling tilladt.<br />
f. Pressemeddelelser<br />
▪ » Pressemeddelelser, som efter aftale leveres fra udenlandske nyhedsbureauer eller fra korrespondenter i udlandet,<br />
må ikke uden modtagerens samtykke gøres tilgængelige for almenheden gennem presse, radio eller på anden<br />
lignende måde før 12 timer efter, at de er blevet offentliggjort i Danmark.«<br />
F. KRÆNKELSESSPØRGSMÅLET<br />
1. Udgangspunkt og problemstilling. Enerettens udstrækning<br />
▪ Udstrækningen er bestemt i §2s1. » Ophavsretten medfører, med de i denne lov angivne indskrænkninger, eneret til<br />
at råde over værket ved at fremstille eksemplarer af det og ved at gøre det tilgængeligt for almenheden i oprindelig<br />
eller ændret skikkelse, i oversættelse, omarbejdelse i anden litteratur- eller kunstart eller i anden teknik.« Det er<br />
dermed ikke tilladt at sætte værket i en anden skikkelse uden aftale.<br />
▪ Heroverfor står §4s2: »Ophavsretten til et nyt og selvstændigt værk, som er frembragt gennem fri benyttelse af et<br />
andet, er ikke afhængig af ophavsretten til det oprindelige værk.«<br />
▪ En afvejning mellem de to hensyn beror i praksis på et konkret, sagkyndigt skøn. Det afgørende er om de giver<br />
samme æstetiske oplevelse.<br />
▪ En oversættelse er afhængig af aftale med det oprindelige værk, trods oversætteren har en selvstændig ophavsret.<br />
▪ Parodier anses ikke for at være droit morale krænkelser. (jf bemærkningerne til §3.) Det særlige ved en parodi er<br />
netop at man kan genkende det oprindelige værk.<br />
▪ Nogle gange må man benytte særlige regler, fx hvor Nationalbankens ophavsret til pengesedler godt måtte gengives i<br />
reklameøjemed, da man ikke her forsøgte at efterligne ophavsretten, men blot pengene som symbolværdi.<br />
2. Læren om den konkrete form contra idé og motivbeskyttelsen<br />
▪ Det er værkets konkrete form som er beskyttet, og ikke idegrundlaget. Dog må man ikke filmatisere en bog, da dette<br />
er efter loven en bearbejdelse i en anden kunstart eller i en anden teknik.<br />
▪ Derfor yder ophavsretten heller ikke beskyttelse for EDB programmers ide eller algoritme. Dette er ikke prøvet ved<br />
retten i Danmark, men i USA er man nået til det resultat, at der er en yderligere beskyttelse, fx i Lotus v. Borland.<br />
3. Nærmere om lighedsbedømmelsen<br />
▪ Hvis der er en overensstemmelse mellem værkernes konkrete for, opstår spørgsmålet hvor stor denne lighed skal<br />
være for at det indebærer en krænkelse.<br />
a. Litterære værker<br />
▪ Det er sjældent at skønlitteratur giver problemer. Det er mest håndbøger, fortegnelser og deslige. Ved disse ses både<br />
på opstillingen og indholdet. Der kan foreligge en krænkelse trods der kun er kopieret ned til 5-6% af det originale<br />
værk.<br />
▪ Oplysninger om et værk, som en personliste, scenegang og titel kan aldrig være en krænkelse. Ej heller kan referater<br />
når de kun er referater og ikke bliver så omfattende at de overskrider grænserne for det lovlige citat. Se G.2.b.<br />
▪ Landkort skal behandles som litterære værker. Oversættelser er i afhængighedsforhold til originalretten.<br />
b. Billedkunst m.v.<br />
▪ Dette er maleri, skulptur o. lign. Man må heller ikke overføre kunstværket til andre materialer, fx et maleri til et<br />
broderi på lærred. Fotografiske gengivelser er også en krænkelse, der er dog ret vide låneregler i fx §23-25.<br />
▪ Tegnefilmsfigurer nyder også beskyttelse mod tredimensional beskyttelse til merchandising.<br />
▪ Fotografen har ikke en motivbeskyttelse, men han har en beskyttelse mod at andre ændrer på selve fotografiet, fx ved<br />
beskæring og retouchering.<br />
▪ En aftegning af et fotografi giver normalt et nyt selvstændigt værk, og vil ikke være en krænkelse af fotografiet.<br />
Mange malere benyttede fotografier som model for deres tegninger og malerier.<br />
c. Brugskunst, arkitektur m.v.<br />
▪ Dette område er kritisk og der foreligger et omfattende retspraksis. Ledetråden er at beskyttelsesområdet afgrænses<br />
relativt snævert, når talen er om enkle stilelementer og funktionel formgivning. Rent praksis nærmer man sig en<br />
beskyttelse der også kan ydes i medfør af Markedsføringslovens §1. Der er dog tale om en meget konkret vurdering<br />
på basis af et sagkyndigt skøn.<br />
▪ Der er dog tre forhold: typemæssig overensstemmelse er ikke nok, krænkelsen skal bedømmes som en<br />
helhedsbedømmelse, beskyttelsen dækker også mod (platte) efterligninger af ringere kunstneriske kvalitet.<br />
▪ Ved modeprægede produkter vil man ofte acceptere betydelige ligheder i helhedspræget uden at statuere krænkelse.<br />
Man snakker om en »rådende smagsretning«<br />
4. Bevisspørgsmål<br />
▪ Det vanskelige i beviset er at man skal bevise at efterligneren havde kendskab til originalproduktet. Kendskab er ikke<br />
ensbetydende med »ond tro«, man kan have svævet i en undskyldelig vildfarelse om adgangen til at benytte<br />
produktet som forbillede.<br />
5. Særreglen om tekniske tegninger o. lign. beskrivende værker<br />
▪ Den tekniske tegning som sådan må ikke eftergøres, men produktet (som tegningen beskriver) kan ikke trækkes ind<br />
under beskyttelsen.<br />
▪ Dog dækker ophavsretten for en arkitekttegning både selve tegningen og bygningen. Ingeniør tegningen (en<br />
beskrivende tegning) dækker kun selve tegningen og ikke produktet. Ligesom med en kogebog eller en strikke<br />
anvisning.<br />
G. INDSKRÆNKNINGER, KAP II<br />
1. De almindelige principper i OHL kap II<br />
▪ Indskrænkningerne til rettighederne som er hjemlet §2 kaldes også »lånereglerne«.. Desuden gælder §19-20 reglerne<br />
om konsumption ved spredning og visning.<br />
▪ Nogle regler giver: Fri benyttelse, fx privateksemplarfremstilling §12 og citatretten §22. Tvangslicens giver en<br />
begrænset benyttelsesadgang mod vederlag. Fx §17 om eksemplarfremstilling til syns og hørehandicappede, og §18<br />
om fremstilling af antologier til brug i undervisningssammenhæng. Aftalelicens hvor en kollektiv aftale tillægges<br />
vægt for udenforstående.<br />
▪ Der er ikke nogen underretningspligt når man benytter et tvangslicens reguleret værk, men der er mulighed for det<br />
ved bekendtgørelse. Indtil videre hviler dette dog stadig på god skik. Ved tvangslicens kan uenighed indbringes for<br />
Ophavsretslicensnævnet, med mulighed for at bringe dennes afgørelser for domstolene.<br />
II - Ophavsret 8 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
▪ Der kan være adgang til at benytte ikke offentliggjorte værker ved fx aktindsigt §27 og ved brug i retssager §28.<br />
▪ Kapitlet indledes §11 med at slå de ideelle rettigheder fast, hvilket dog modificeres i §29, hvorefter brugsgenstande<br />
må ændres uden ophavsmandens samtykke, og hvorefter bygninger ligeledes må ændres af tekniske årsager.<br />
▪ §47-52 giver nogle almindelige bestemmelser om tvangslicens og aftalelicens.<br />
2. De enkelte begrænsninger<br />
a. Privat eksemplarfremstilling §12<br />
▪ I privatlivet må man fremføre værker efter forgodtbefindende, ophavsretten standser ved døren til det private hjem.<br />
Man må endvidere fremstille eksemplarer. Denne regel friholder hele den private sfære – hjemmet, familie- og<br />
vennekredsen – for ethvert ophavsretligt bånd.<br />
▪ Dette er en præceptiv regel, der ikke bare kan begrænses ved påtryk af forbud mod privat eksemplarfremstilling.<br />
▪ ¬ Man må ikke privatfremstille bygningsværker eller afstøbninger hvor eksemplarerne kan opfattes som originale.<br />
▪ ¬ §12s2n3 Man må ikke fremstille »eksemplarer af edb-programmer i digitaliseret form«. Der må tages backup<br />
kopier, og der er en reverse engineering regel.<br />
▪ ¬ §12s2n4 Man må ikke fremstille eksemplarer rent digitale kopier. Dette er under kritik.<br />
b. Citat §22<br />
▪ Finder anvendelse på sprog og musikværker. For billedkunst benyttes i stedet §23 (kunstcitat).<br />
▪ I princippet er citatretten fri, men den er i dag benyttet mere restriktiv. Fx kan det være tvivlsomst hvor det benyttes i<br />
reklame øjemed. Dom U1999.547Ø om musikklip til videotrailere.<br />
▪ Referater til værker er frie, dem kræves der ingen tilladelse til.<br />
c. Informationsfrihed m.v.<br />
▪ Man må altid afbillede bygninger, benytte værker i forhandlinger i Folketinget m.v. og i retssager. Aviser må bringe<br />
kunstværker som dagsbegivenheder §23s3, dog ikke værker som var lavet til offentliggørelse i avisen, fx pressefotos<br />
og bladtegninger.<br />
▪ Aktindsigten byrder også med ophavsretten, §27.<br />
d. Særlige benyttelser<br />
▪ Fremførelser må ske af gudstjenester eller undervisning såfremt det sker ukommercielt.<br />
▪ Døgninstitutioner må optage radio og tv til at afspille dem i tidsforskudt sendetid, §15.<br />
e. Radio og TV<br />
▪ Radio og tv er storforbruger af ophavsretligt materiale, og de har aftalelicens til at benytte det i §30 jf. §50.<br />
▪ Særligt er også de »efemere optagelser« som er midlertidige optagelser til den senere emittering. Disse er lovlige jf.<br />
§31.<br />
▪ § 32. Diskussionsudsendelser i radio og fjernsyn, hvorunder almene spørgsmål drøftes, må gengives uden<br />
ophavsmandens samtykke. Ophavsmanden har dog eneret til at udgive samlinger af sine egne indlæg.<br />
f. Arkivering<br />
▪ Hvis der er meget få eksemplarer tilbage må museer, biblioteker og arkiver godt foretage nogle eksemplarer for<br />
bevarelsen af værket, §19.<br />
▪ For radio og tv-transmissioner, må dette ske i kraft af §33 og Statens Mediesamling.<br />
H. VARIGHED<br />
1. Den ophavsretlige beskyttelsesperiode<br />
▪ 70 år post mortem auctoris (p.m.a.), §63. BKV's mindstekrav er 50år pma. Ved flere ophavsmænd er det den<br />
længstlevendes 70 år pma.<br />
▪ Beskyttelsestiden for værker af udenlandsk herkomst beskyttes efter Berner- og Verdenskonventionen, §85 og 88.<br />
2. Beskyttelsesperioderne i OHL§ kap V<br />
▪ Udøvende kunstnere, 50 år efter udgangen af det år, hvor fremførelsen fandt sted, §65s2.<br />
▪ 50 år for: Fonogram §66, videogram §67, radio- tv-udsendelser §69. Fotografiske billeder er gælder for 50 år fra<br />
fremstillelsesåret, §70s2. (Fotografiske værker gælder 70 år pma.) Katalog- og databasebeskyttelsen i §71 er 15 år<br />
efter udløbet af det år, da arbejdet blev fremstillet. Hvis basen er offentliggjort før færdiggørelsen gælder<br />
beskyttelsen fra den blev benyttet første gang. Opdatering, kan dog danne basis for en ny beskyttelsesperiode.<br />
U.1983.981Ø priskatalog for planter.<br />
3. Overgangsbestemmelser<br />
▪ Beskyttelsestidsregler finder anvendelse på alle værker og emner, som den 1.7.95 var beskyttede i mindst én<br />
medlemsstat. Heri ligger et krav om, at man i fornødent omfang skal foretage oplivning og genoplivning af udslukte<br />
rettigheder, dvs. for ophavsmænd som døde i perioden 1925-44. §90<br />
▪ Der er dog en lang række regler til beskyttelse af tredjemandsrettigheder.<br />
4. Retsstillingen efter ophavsrettens udløb<br />
▪ Værket er frit efter ophør af ophavsretten. Der gælder dog en titelbeskyttelse §73, signaturregler §74, og respekt for<br />
idealrettigheder ved kulturel interesse i §75.<br />
▪ Der kunne også være en konkurrenceretlig beskyttelse, fx i markedsføringsloven, ved en bogtrykkers satsret, at en<br />
anden bogtrykker ikke blot må fotokopiere et tidligere værk.<br />
II - Ophavsret 9 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
III - Patentret<br />
A. RETSGRUNDLAGET<br />
1. Patentloven og de internationale konventioner<br />
▪ Der findes den danske patentlov, og vi har ratificeret en række konventioner, bla. PCT.<br />
2. Andre retskilder<br />
▪ Den internationale patenttradition er også en vigtig retskilde for et land som Danmark. Domstolenes praksis på<br />
området er også vigtigt, navnlig højesterets. Desuden spiller den administrative praksis en helt afgørende rolle ved<br />
bedømmelse af nyhedskriteriet.<br />
B. RETSERHVERVELSEN<br />
1. Grundprincipperne<br />
▪ Retserhvervelsen af et patent er strengt forbundet, og kan kun ske på baggrund af en ansøgning, med en sproglig<br />
beskrivelse af opfindelse og evt. tillige med de fornødne tekniske tegninger. Patentretten er en prioritetsret, »first to<br />
file«<br />
▪ Når den retserhvervelsen er så rigid, skaber dette ro og fasthed vedrørende de industrielle rettigheder, der ofte skal<br />
bære omfattende investeringer.<br />
2. Patentansøgningens indhold og behandling<br />
a. Dansk patentansøgning<br />
▪ Skal være skriftlig og indeholde: navnet på opfinderen, en beskrivelse af opfindelsen, måske omfattende<br />
tegninger eller kemisk formelsprog, et patentkrav som beskriver hvad der søges beskyttet. Et sammendrag af<br />
beskrivelse og patentkrav, som alene skal tjene til hurtig teknisk information.<br />
▪ I forbindelse med ansøgningen skal der betales ansøgningsgebyr og årsgebyr. Hvis alt er i orden udstedes patentbrev.<br />
▪ Indsigelse mod patentet kan ske i en periode på 9 måneder fra bekendtgørelsen af patentmeddelelsen, PTL§ 21.<br />
Indsigelse kan alene begrundes med materielle forhold, navnlig manglende nyhed og opfindelseshøjde, §21s2.<br />
Akterne ansøgningssagen skal holdes tilgængelige for enhver, og det skal de i øvrigt normalt altid, når 18 måneder er<br />
forløbet fra ansøgningsdagen, PTL§ 22.<br />
▪ De meddelte patenter indføres i patentregistret, §27. Der benyttes en international klassifikationssystem for at lette<br />
overskueligheden.<br />
▪ Patentdirektoratets afgørelser kan påklages til patentankenævnet (Ankenævnet for Industriel Ejendomsret), med en<br />
klagefrist på 2 måneder. §§24-25.<br />
▪ Prisen for ukomplicerede sager er 10-20.000 kr., men ellers sagtens 50.000 kr.<br />
b. International patentansøgning<br />
▪ Man kan internationalt søge om patent i kraft af Patent Cooperation Treaty, jf. PTL§ 33s5. Man indleverer en<br />
ansøgning til sit hjemlands patentkontor, som vil sørge for at sende den videre til en af de designerede patentkontorer<br />
som kan undersøge lokalt for nyhed. Det er et krav at man senere indleverer en oversættelse af patentansøgningen til<br />
lokalsproget.<br />
▪ Udlændinge har på samme måde direkte adgang til at få udstedt patent i Danmark, dersom de opfylde de danske<br />
krav.<br />
c. Europæisk patentansøgning<br />
▪ Europæiske ansøgninger behandles af EPO.<br />
▪ Omkostningerne er ca. 200.000 kr. for et patent som gælder i otte europæiske lande i 10 år.<br />
3. Valget mellem de tre veje<br />
▪ Når man indleverer en patentansøgning i ved det danske Patentdirektorat, kan man indenfor 12 måneder søge i<br />
udlandet hvor man bruger den gamle ansøgning som grundlag.<br />
4. Patentagenter. Teknologisk service<br />
▪ Patentagenter er ofte nødvendige da reglerne er så uoverskuelige.<br />
▪ Patentdirektoratet har hjemmel til at yde teknologisk service.<br />
5. Patentprofylakse. Hemmelighedsbeskyttelse. Know How.<br />
▪ Patentprofylakse er at offentliggøre sin opfindelse så andre ikke kan udtage patent på det. Formålet er at man ikke<br />
selv vurderer at det vil være lønsomt at udtage patent, men på den anden side vil man ikke risikere at andre skal<br />
udtage patentet.<br />
▪ Hemmeligholdelse giver en god beskyttelse, hvis man kan holde det hemmeligt. Man har beskyttelse i kraft af<br />
erhvervshemmeligheder.<br />
▪ Know-how er særlig fond af viden og erfaring som ligger ud over hvad en fagmand i kraft af sin almindelige<br />
uddannelse har. Dette er ikke patenterbart. Og en opfinder er heller ikke pligtig til at afgive sin know-how i<br />
beskrivelsen af opfindelsen.<br />
C. BESKYTTELSENS OBJEKT<br />
▪ For at være patenterbar skal opfindelsen: kunne udnyttes industrielt, opfylde nyhedskriteriet, have fornøden<br />
opfindelseshøjde.<br />
▪ Patentloven bestemmer hvilke opfindelser der er patenterbare, men derudover får det indflydelse fra EPK og fra<br />
vores tiltrædelse af TRIPS. Især er den danske lov ikke overens med TRIPS på punktet at opfindelser »på alle<br />
teknologiske områder« skal kunne patenteres, og derfor på sin vis også software.<br />
1. Patentlovens opfindelsesbegreb<br />
a. Den tekniske emneverden<br />
▪ Hvad er en opfindelse? For det første hører det under den tekniske emneverden, hermed undtages: »opdagelser,<br />
videnskabelige teorier og matematiske metoder, kunstneriske frembringelser, planer, regler eller metoder for<br />
intellektuel virksomhed, for spil eller for erhvervsvirksomhed eller programmer for datamaskiner, fremlæggelse af<br />
information.«<br />
▪ En form for adskillelse mellem levende og død teknik.<br />
▪ Måske kan visse forretningsmetoder patenteres, i USA kan det. Der er tvivl omkring software patentering.<br />
III - Patentret 10 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
. Opdagelser<br />
▪ Opdagelser kan ikke patenteres, da det er en rent konstaterende akt, og ikke noget konstruktivt.<br />
▪ Stofpatenter bryder lidt med denne logik, da det er muligt at få patent på et kemisk stof som man kan finde ude i<br />
naturen. Det er justificeret ved at det muliggør en tilrådighedsstillelse for industrisamfundet.<br />
▪ For bioteknologiske opfindelser er det ligeledes muligt at få patent på opdaget biologisk materiale. Man kan ikke få<br />
patent på menneskelige gener, men godt på en isoleret del af et menneskeligt gen.<br />
c. Industriel udnyttelse<br />
▪ Opfindelsen skal kunne udnyttes, og det betyder at den skal være en praktisk realitet.<br />
d. Reproducerbarhed m.v.<br />
▪ Opfindelsen skal desuden være beskrivelig og reproducerbar. Dermed skal opfindelsen også være mere end blot et<br />
tankeeksperiment, men være en praktisk realitet.<br />
2. Lovbestemte undtagelser og særområder<br />
a. Kemiske forbindelser<br />
▪ Det var tidligere hævdet at kemiske forbindelse altid kun var opdagelser og ikke opfindelser, men det er man gået<br />
bort fra. Man kan både for et stofpatent, en fremgangsmådepatent og et anvendelsespatent (at anvende en<br />
eksisterende forbindelse i en ny sammenhæng). Stofpatenterne er de mest slagkraftige.<br />
▪ Stofpatent er muligt gennem PTL§ 8s2p2 hvorved det ikke er nødvendigt at angive en bestemt anvendelse af stoffet<br />
for at få patent på det.<br />
▪ Ved stofpatenter opfindes der en række papiropfindelser, som måske ser ud til at lykkedes på papiret, men som i<br />
virkeligheden ikke fungerer. Derfor har man besluttet i EPO at det ikke skal være nyhedsskadeligt for et stofpatent, at<br />
en anden allerede havde »opfundet« stoffet, men blot på papiret, og ikke som en praktisk realitet.<br />
▪ Der kan også være retlige afhængighedsforhold i kraft af et anvendelsespatent som benytter et stofpatent.<br />
b. Lægemidler o. lign.<br />
▪ Tidligere kunne der ikke fås patent på lægemidler. Tidligere kunne der dog opnås patent som en fremgangsmåde<br />
patent. Men i dag patenteres de som en kemisk forbindelse. Dvs. de kan patenteres både som stofpatent, men også<br />
som et anvendelsespatent.<br />
▪ Fremgangsmåder til kirurgisk eller terapeutisk behandling kan derimod ikke patenteres, PTL§ 1s3. Dette fordi<br />
lægeverdenens faglige viden og kunne ikke bør kunne monopoliseres.<br />
▪ Lægemidler er ofte mikrobiologiske fremgangsmåder.<br />
c. Næringsmidler<br />
▪ Fra og med 1.1.89 er der ikke længere noget forbud mod at patentere næringsmidler.<br />
d. Planter, dyr og mikrobiologi<br />
▪ PTL§ 1s4n2: »plantesorter eller dyreracer eller væsentligt biologiske fremgangsmåder til fremstilling af planter eller<br />
dyr. Patent kan dog meddeles på mikrobiologiske fremgangsmåder og produkter af sådanne fremgangsmåder.«<br />
▪ Tidligere begrundede man denne negering ved at det ikke var muligt at reproducere samme fænomen når det drejede<br />
sig om levende organismer. Men genteknologien har fuldstændigt forrykket grundlaget for gældende bestemmelser.<br />
▪ Nu vil man kunne få patent på planter og dyr, dog ikke på plantesorter og dyreracer jf et direktiv fra EU. Art. 3 lyder:<br />
»selv om de vedrører et produkt, der består af eller indeholder biologisk materiale, eller en fremgangsmåde til<br />
frembringelse, behandling eller anvendelse af biologisk materiale.« Dog kan plantesorter og dyreracer fortsat ikke<br />
patenteres, art. 4; og »det menneskelige legeme på alle de forskellige stadier af dets opståen og udvikling, art. 5(1).<br />
Isolerede dele, herunder isolerede gener kan derimod patenteres, art. 5(2). Af etiske hensyn er der kommet en art. 6,<br />
hvorefter opfindelser, hvis kommercielle udnyttelse ville stride mod sædelighed eller offentlig orden, er udelukket fra<br />
patentering. Fremgangsmåder til kloning af mennesker kan ikke patenteres, og fremgangsmåder til at ændre dyrs<br />
genetik er ikke mulig hvis de påføres lidelser der ikke er begrundet i væsentlig medicinsk nytteværdi.<br />
▪ Kravet om reproducerbarhed fastholder ikke som et dogme i nyere europæisk patentret, jf EPO journal 89/202.<br />
▪ Ved patentering af mikrobiologiske fremgangsmåder og produkter heraf kan også mikroorganismerne som sådan<br />
patenteres, fx hvis de er gensplejsede. Selv organismer som findes frit i naturen vil ikke kunne udelukke patentering.<br />
e. Forædlingsrettigheder<br />
▪ Forædlingsteknikker har fået sine egne love når det gælder planteforædling. I Danmark er der en lov om<br />
Plantenyheder. Herefter er hovedprincipperne, at nye ensartede og stabile sorter af kulturplanter kan opnå<br />
retsbeskyttelse ved anmeldelse til Plantenyhedsnævnet og deraf følgende optagelse i Plantenyhedsregistret.<br />
Beskyttelsen varer i makismalt 25 år (kartofler 30 år) regnet fra datoen for beskyttelsesbrevets udstedelse. Dermed<br />
skal der betales licens ved brug af planten. Dog må nyheden frit anvendes til videregående forædlingsarbejder.<br />
f. Sædelighed og offentlig orden<br />
▪ Opfindelser som vil stride mod sædelighed og offentlig orden kan ikke patenteres, PTL§ 1s4n1 (fx<br />
torturinstrumenter) . Krigsmateriel kan patenteres, PTL§ 70.<br />
▪ Denne bestemmelse fik aktualitet ved bedømmelse af Onco-musen og der er i dag nedsat en særlig etisk kommission<br />
der kan bedømme denne slags spørgsmål.<br />
3. Nyhedskravet<br />
a. Almindelige regler<br />
▪ Kravet til nyhed er: objektiv, global nyhed, PTL§ 2s1. Hvad som er kendt er defineret som Almindeligt tilgængeligt<br />
gennem skrift, foredrag udnyttelse eller på anden måde.<br />
▪ Det vil være nyhedsskadeligt for en dansk opfindelse at en tilsvarende har været gjort i Japan og publiceret i et<br />
japansk tidsskrift på japansk. Det er ikke nyhedsskadeligt at give en demonstration til en større ubestemt kundekreds,<br />
hvis man ikke er blevet gjort bekendt med opfindelsen på en sådan måde, at fagkyndig vil være bragt i stand til at<br />
udøve opfindelsen.<br />
▪ Der er en snæver forståelse af nyhed, det er kun få ting som kan være i modhold med opfindelsen, og det er tidligere<br />
patenter eller en tilsvarende helhed. »whole contents« princippet. Når en fagmand skal bedømme nyheden skal han<br />
alene se på sin almene viden og de fremlagte modhold, ikke foretage mere omfattende studier i andet materiale. Alle<br />
sådanne videregående studier og vurderinger omfattes efter nugældende praksis ikke af nyhedskravet, men behandles<br />
under kriteriet opfindelseshøjde. Et kombinationsmodhold borttager ikke nyheden, men kun opfindelseshøjden.<br />
Fagmandskriteriet er blot en »gennemsnitsfagmand« med den viden og indsigt, som en sådan havde på det tidspunkt,<br />
hvor patentansøgningen blev indleveret.<br />
▪ I Europa anvender vi et »first to file« princip når vi skal bedømme nyheden. I USA anvender de et »first to invent«<br />
princip, hvilket kan volde problemer, ikke mindst i relation til samkvemmet med andre lande.<br />
▪ Når man bedømmer tidspunktet så regner man med hele dage. Er der derfor to som ansøger på samme dag for samme<br />
opfindelse får de dermed et sameje om opfindelsen. Dette har hidtil ikke været et problem.<br />
III - Patentret 11 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
▪ Hvis A indleverer en ansøgning og herefter ansøger B, man han kender ikke til A ansøgning er denne ikke<br />
nyhedsskadelig, men A har prioritet.<br />
b. Konventionsprioritet<br />
▪ Man kan indenfor 12 måneder benytte en ansøgning i et konventionsland til at få prioritet i et andet konventionsland,<br />
men kun på begæring.<br />
▪ Patenter, der udstedes på basis af konventionsprioritet, får rent praktisk en længere beskyttelsestid end andre patenter,<br />
idet de 20 år i § 40 først regnes fra det tidspunkt, hvor ansøgningen indleveres i Danmark, uanset den i nyhedsmæssig<br />
henseende kan dateres op til 12 måneder tilbage.<br />
4. Opfindelseshøjde<br />
▪ Opfindelsen skal væsentligt adskille sig fra hvad der hidtil har været kendt, PTL§ 2s1. Den må ikke være »obvious to<br />
a person skilled in the art«<br />
▪ Lejlighedsvis gøres det gældende at overvindelse af en »teknisk fordom« er nok til at statuere opfindelseshøjde.<br />
▪ Bedømmelsen af opfindelseshøjden beror også på fagområdet. Hvis området er nemt at overskue, kræves mere af<br />
opfindelseshøjden, fx emballage. Indenfor kemi er et mere lempeligt krav til opfindelseshøjden.<br />
▪ Ved kombinationsopfindelser består opfindelsen i en overraskende kombination af to eksisterende produkter.<br />
Opfindelseshøjden vurderes her på hvor »overraskende« kombinationen er. Fx Colgate tandpastaen.<br />
D. BESKYTTELSENS SUBJEKT<br />
1. Opfinderretten<br />
▪ PTL§ 1: »Den, der har gjort en opfindelse, som kan udnyttes industrielt, eller den, til hvem opfinderens ret er<br />
overgået, har i overensstemmelse med denne lov ret til efter ansøgning at få patent på opfindelsen og derved opnå<br />
eneret til at udnytte den erhvervsmæssigt.« Retten kan således overdrages.<br />
▪ Har ansøgeren ikke gjort opfindelsen selv, men stjålet den, kan han naturligvis ikke få patent. PTL§ 17-18.<br />
Opfinderens navn skal altid påføres ansøgningen (§8s4) og patentbrevet §20. Opfindelsen hidrører altid fra en fysisk<br />
person, og kan ikke stamme fra en virksomhed.<br />
2. Rettighedernes overførlighed<br />
▪ Opfinderretten kan overføres ved aftale og ved arv. Det er tvivlsomt om den kan tilegnes af kreditorer eller ved<br />
ægtefælleskifte (retsvirkningslovens §15s2). Linda Nielsen hævder at siden retten kan udnyttes økonomisk, så kan<br />
den formentlig udtages af kreditorerne.<br />
▪ Man kan også pantsætte sin patentret, og sikringstakten er da tinglysning i overensstemmelse med reglerne om<br />
tinglyst underpant i løsøre, jf. U1935.799Ø. PTL§ 44 give mulighed for at disse rettigheder indføres i patentregistret,<br />
men de har ingen materiel virkning, og kan derfor ikke fx medvirke ekstinktion.<br />
▪ I praksis overdrages rettigheder ofte i form af licensaftaler.<br />
3. Arbejdstageres opfindelser<br />
▪ Der er lavet en særlig lov: Loven om arbejdstageres opfindelser. Den siger.<br />
§ 5. Har en arbejdstager gjort en opfindelse, som han må anses at være nået til gennem sin tjeneste er<br />
arbejdsgiveren, såfremt udnyttelsen af opfindelsen falder indenfor hans virksomheds arbejdsområde,<br />
berettiget til at kræve retten til opfindelsen overdraget til sig for et eller flere lande. Samme<br />
ret har arbejdsgiveren, selvom udnyttelsen af opfindelsen ikke falder indenfor virksomhedens<br />
arbejdsområde, hvis arbejdstagerens opfindelse angår en ham af virksomheden stillet, nærmere angiven<br />
opgave.<br />
▪ Den arbejdstager som gør en sådan opfindelse har pligt til at underrette arbejdsgiveren herom, og denne skal så tage<br />
stilling til om han ønsker retten overført til sig. Hvis den overføres har arbejdstageren ret til en rimelig godtgørelse.<br />
▪ Reglerne i denne lov er deklaratoriske, og kan derfor fraviges ved aftale. Dog er reglen om godtgørelse præceptiv.<br />
▪ Universiteters videnskabelige personale er i denne lov ikke anset for at være arbejdstagere, og de har dermed fuld ret<br />
til deres opfindelser, §1s3.<br />
E. BESKYTTELSENS INDHOLD<br />
1. Enerettens almindelige udstrækning<br />
▪ PTL§ 1s1: opfinderen får en ret til at udnytte opfindelsen erhvervsmæssigt. Beskyttelsen gælder kun indenfor det<br />
danske territorium.<br />
▪ Retsvirkningerne af et patent, der er meddelt af den danske patentmyndighed, og af et patent, der er meddelt af EPO,<br />
er i alt væsentligt de samme, PTL§ 76p2.<br />
▪ Opregningen af enerettens forskellige dele i §3 er udtømmende. Udbud med henblik på levering efter patentets udløb<br />
omfattes også af reglerne, jf. Kom-PTL p.111.<br />
2. Indirekte produktbeskyttelse<br />
▪ Ved fremgangsmåde patenter er der den yderlige beskyttelse i, at man ved et dansk patent ikke alene beskyttes mod<br />
at andre benytter samme fremgangsmåde i Danmark, endvidere er man beskyttet mod at fremgangsmåden benyttes i<br />
udlandet og herefter importeres til Danmark, PTL§ 3s1n3.<br />
3. Middelbare patentindgreb<br />
▪ Der er forbud mod at assistere er person som ikke har lov til at benytte patentet til at opnå et produkt der krænker<br />
patentet, PTL§ 3s2, hvis det er for et produkt som ikke er i den almindelige handel.<br />
4. Konsumptionsprincippet<br />
▪ Der er konsumptionsregel i PTL§ 3s3n2. hvorved når produktet er solgt må man benytte, udlåne, udleje, videresælge<br />
den.<br />
▪ Når det drejer sig om mikroorganismer som kan formere sig, er det naturligt at patentet også gælder når organismen<br />
formere sig. Dette er også inkluderet i EU bioteknologidirektiv, men der er dog en ret for landmænd at gemme en del<br />
som høstsæd »farmer's privilege«.<br />
▪ Konsumption indtræder efter lovordene kun, hvor det patentbeskyttede produkt er bragt i omsætning af<br />
patenthaveren selv eller med hans samtykke. Det antages at konsumption ikke indtræder ved tvangslicens hvor<br />
produktet føres over landegrænser.<br />
▪ Konsumptionen anses for at være territorial, indenfor EØS er konsumptionen regional. (EØS er Unionslandende plus<br />
Island og Norge, ikke Schweiz eller Liechtenstein.)<br />
▪ Det er vigtigt at der foreligger det fornødne samtykke fra producenten for at der kan være tale om konsumption.<br />
F. KRÆNKELSESSPØRGSMÅLET<br />
1. Patentbeskyttelsens omfang<br />
▪ Den beskyttelse som patentet giver skal måles ud fra patentbrevet. Det er ikke en sammenligning af patenthaverens<br />
produkt, men man »læser patentbrevet ud på opfindelse« og det er på denne måde at man finder en krænkelse ud af<br />
om der har været en krænkelse, et patentindgreb.<br />
III - Patentret 12 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
▪ Når man læser patentskriftet foretager man normalt en vis »udbygning« af opfindelsen, idet man søger at udmåle<br />
retsværnet på den måde, at alle de ændringer, forbedringer eller andre modifikationer, der er »nærliggende for en<br />
fagmand«, som kender opfindelsen, antages at ligge indenfor beskyttelsesområdet. Dette kaldes også for<br />
ækvivalenslæren.<br />
2. Patentkravslæren. PTL§39<br />
▪ Reglen beskriver hvor meget patentet dækker: § 39. Patentbeskyttelsens omfang bestemmes af patentkravene. Til<br />
forståelse af patentkravene kan vejledning hentes fra beskrivelsen.<br />
▪ Dermed kommer beskrivelsen af patentet også til at få en lille indflydelse.<br />
▪ Først skal alle de væsentlige og nye momenter som udgør opfindelsen beskrives. Der vil være en stram<br />
ordfortolkning af patentkravet af hensyn til retssikkerheden. »What is not claimed is disclaimed«, ofte får man at<br />
realt utilfredsstillende resultat hvis man ikke inddrager en beskrivelse fra det abstrakte niveau i patentkravet. i<br />
EPK art. 69 er der søgt en harmonisering af den engelske og tyske patentret.<br />
3. Patentkravet i retspraksis. Helhedsbedømmelse<br />
▪ Det er en helhedsbedømmelse om der har været et patentindgreb. I Danmark har man til tider inddraget elementer til<br />
bedømmelsen som ikke står i patentbrevet. Dette skal man dog være varsom med, der skal helst ikke inddrages andet<br />
end hvad der følger af beskrivelse, tegning og krav.<br />
▪ Patenthaverens udgangsposition skal fremfindes ved en helhedsbedømmelse af patentdokumentet, og<br />
krænkelsesspørgsmål skal afgøres på basis af et sagkyndigt skøn.<br />
4. Vejledende principper. Ækvivalenslæren m.v. Retspraksis i krænkelsessager<br />
▪ I mekaniske patenter vil en ændring af dimensioner ikke bringe en udenfor beskyttelsesområdet.<br />
▪ På en række teknologiområder vil man ofte kunne antage, at opfindelsens overførelse til andre anvendelsesområder<br />
ikke fører forholdet ude af beskyttelsesområdet.<br />
▪ Ækvivalenslæren siger at hvis man ændrer noget ved den patenterbar opfindelse som ikke er en nyskabelse, men blot<br />
at anvende et andet, ækvivalent, substitution, så er det stadigt et patentindgreb.<br />
▪ Den egentlige vejledning i krænkelsessager kan kun baseres på den nationale og internationale patentretlige tradition,<br />
således som den er kommet til udtryk i de konkrete retssager.<br />
G. INDSKRÆNKNINGER<br />
▪ Patentretten er balance mellem hensyn til samfundet, og hensynet til opfinderen og forskning som sådan.<br />
▪ De indskrænkninger der er i patentretten er: den tidsmæssige indskrænkning, forbenyttelsesret, tvangslicens og<br />
reglerne om konsumption.<br />
1. Ikke-erhvervsmæssige handlinger. Erhvervsmæssig forskning m.v.<br />
▪ Reglen i PTL§ 3s3n1 om at man godt må benytte opfindelsen til rent private foranstaltninger, og man må<br />
demonstrere opfindelsen i forbindelse med undervisning.<br />
▪ Handlinger i forsøgsøjemed er også tilladt, n3. Og handlinger til reverse engineering er tilladt i medfør af n2.<br />
▪ Reverse engingeering kan betyde at man undersøger et patent for andre anvendelsesmuligheder og dette er lovligt.<br />
2. International samfærdsel<br />
▪ Et fartøj som har patenterbart materiale må godt benyttes til international samfærdsel, og dermed krydse grænser<br />
uden at det kan give problemer. PTL§ 5<br />
3. Forbenyttelsesret<br />
▪ PTL§ 4 giver mulighed for at en tidligere benytter af en opfindelse som ikke indleverer denne til patentdirektoratet<br />
stadig har mulighed for at anvende sin opfindelse trods en andens patentret. Kun hvis opfindelsen blev benyttet<br />
erhvervsmæssigt, da man privat altid må benytte opfindelsen.<br />
▪ Der må dog ikke være noget åbenbart misbrug, fx en stjålet opfindelse.<br />
▪ Forbenyttelse optræder automatisk, og der er ingen krav om ansøgning.<br />
4. Tvangslicens<br />
▪ Tvangslicens reglerne findes i §45-50, og er i dag et domstolsanliggende, hvor sagen anlægges ved Sø- og<br />
Handelsretten.<br />
▪ Betingelserne for at opnå tvangslicens er: at man har mulighed for at udnytte licensen økonomisk og teknisk, at<br />
man har forsøgt at opnå aftalt licens på rimelige vilkår.<br />
▪ De særlige regler er den vigtigste §45 om manglende udøvelse her i landet. Det er for at sikre den hjemlige<br />
produktion, så ikke alt produktion går til udlandet. Tvangslicens efter denne regel kan normalt først meddeles, når der<br />
er forløbet 3 år fra patentets meddelelse og 4 år fra ansøgnings indlevering. Endvidere kan man slippe for<br />
tvangslicens hvis der har været skellig grund til at undlade at producere (fx offentlige restriktioner).<br />
▪ Tvangslicensreglerne §46 (afhængighedslicens) og §48 (forbenyttelseslicens) synes aldrig at have været brugt i<br />
praksis.<br />
▪ §47 tvangslicens af hensyn til almene interesser har været anvendt i et enkelt tilfælde med katapultsæder.<br />
▪ Når betingelserne for tvangslicens – de almindelige og de særlige – er opfyldt, er det domstolen der afgør om<br />
tvangslicens skal meddeles. Afgiften kunne være 5% af salgsprisen ab fabrik. Tvangslicensen er uoverdragelig, og<br />
skal noteres i patentregistret.<br />
H. VARIGHED M.V.<br />
1. Den maksimale gyldighedstid. Supplerende beskyttelsescertifikater<br />
▪ Den maksimale gyldighedstid er 20 år, regnet fra den dag hvor patentansøgningen blev indleveret, PTL§ 40. Men<br />
ofte holder patentet ikke så lang tid da der skal betales en årlig afgift.<br />
▪ For lægemidler er der en særlig regel om Supplerende beskyttelsescertifikat for lægemidler og<br />
plantebeskyttelsesmidler. Der kan opnås en gyldighedsperiode på 15 år, men certifikatets gyldighed kan aldrig<br />
overskride 5 år.<br />
▪ Ved ansøgninger med konventionsprioritet i henhold til PTL§ 6 løber fristen fra ansøgningens indlevering i<br />
Danmark, uanset dette i realiteten medfører en forlængelse af beskyttelsestiden.<br />
2. Årsafgiftssystemet<br />
▪ Betales årsgebyrerne ikke i rette tid, bortfalder patentet fra og med begyndelsen af det år, for hvilket gebyret ikke er<br />
betalt, PTL§ 51.<br />
▪ Afkald på et patent kan gives med PTL§54, fx for at afværge en ubehagelig omstødelsessag.<br />
▪ Når patentet udløber er benyttelsen fri, men der ligger dog en vis beskyttelse i Markedsføringsloven mod rene kopier.<br />
III - Patentret 13 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
3. Ugyldighedskendelse<br />
▪ Ugyldighed kan kun erklæres efter de i PTL§ 52 nævnte grunde, men sagen kan rejses af enhver.<br />
▪ Ofte vil en påstået krænker rejse ugyldighedssag efter §61.<br />
▪ Før kunne der kun ske statueres ugyldighed ved dom, i dag er det også muligt med en administrativ omprøvning jf<br />
PTL§ 53b-f. Adgangen til administrativ omprøvning kan opfattes som en tidsubestemt udstrækning af adgangen til at<br />
nedlægge indsigelse mod de meddelte patenter. Der kan sågar begæres omprøvning efter patentets ophør, §53Bs3, i<br />
tilfælde af erstatningssager.<br />
▪ Patenthaveren selv kan måske selv ønske at omprøve sit patent for at begrænse den, hvis der er risiko for en<br />
belastende ugyldighedssag.<br />
▪ Fører omprøvningen til at patentet erklæres ugyldigt, helt eller delvist, har afgørelsen retroaktiv virkning tilbage til<br />
den dag, hvor patentansøgningen blev indleveret, §55A. Er der tale om begrænsning på patenthaverens begæring er<br />
der dog kun tale om fremadrettet virkning.<br />
▪ Konsekvenserne for patentlicensaftaler m.v. beror på kontraktsretten.<br />
▪ Omprøvning fratager ikke muligheden for at anlægge sagen ved domstolene hvis man heller vil det. Dog kan<br />
domstolene stille sagen i bero hvis der allerede er en sag i gang ved de administrative myndigheder. Der kan dog<br />
være en del problemer hvis der anlægges sag begge sted, både ved domstolene og administrativt.<br />
▪ Retssager om ugyldighedskendelse skal anlægges mod patenthaveren, ikke mod patentmyndigheden, og de skal altid<br />
anlægges ved landsretten i 1. instans, §64s1n3. Retsforlig, voldgiftskendelser o. lign. kan ikke erstatte dom.<br />
▪ Patenter, der er udstedt med uklare patentkrav kan ikke kendes ugyldige efter lovordene i §52, men de vil dog få en<br />
form for retlig uvirksomhed.<br />
▪ Ugyldighedskendelse af europæiske patenter, der har opnået gyldighed for Danmark, sker på ganske samme måde<br />
som for danske, nationale patenter. De behandles ved den nationale domstol.<br />
III - Patentret 14 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
IV - Brugsmodelret<br />
A. RETSGRUNDLAGET<br />
▪ Grundlaget er Lov om Brugsmodeller BML. Fordelen ved denne er den hurtigere beskyttelse og den billigere pris.<br />
Fordelene ved patent er en beskyttelse på 20 år i stedet for 10, og at man har en stærkere dokumentation hvilket kan<br />
være godt når man har medkontrahenter i licensforhold.<br />
B. RETSERHVERVELSEN<br />
▪ Retserhvervelsen sker ved registrering jf. BML§ 1 og 7s2. Prøvelsen er af rent formel karakter, at ansøgningen<br />
vedrører en frembringelse, der efter sin art kan opnå beskyttelse, at der ikke i samme ansøgning søges om beskyttelse<br />
af flere af hinanden uafhængige frembringelser, og at ansøgningen ikke efterfølgende er blevet ændret.<br />
▪ Den materielle prøvelse af nyheden sker kun efter anmodning mod betaling af et gebyr til Patentdirektoratet.<br />
▪ Enhver kan få omstødt en brugsmodel med den fornødne dokumentation.<br />
▪ Særligt vigtige for registreringen er:<br />
§7 Stk 2. Ansøgning om registrering af en brugsmodel indleveres til Patentdirektoratet, som er<br />
registreringsmyndighed. Ansøgningen skal indeholde en angivelse af, hvad der ønskes beskyttet. For<br />
ansøgningen skal der betales et gebyr.<br />
Stk 3 I ansøgningen skal frembringelsen være så tydeligt beskrevet eller vist, at en fagmand på grundlag<br />
heraf kan udøve den.<br />
▪ Der er ikke specifikke krav til hvor nøjagtigt opfindelsen skal være beskrevet. Det afhænger af hvor komplicerede<br />
opfindelsen er. Er det et simpelt redskab vil et fotografi være nok. Det væsentlige er at en fagmand skal kunne<br />
eftergøre opfindelsen på basis af beskrivelsen.<br />
▪ Der kan opnås konventionsprioritet på 12 måneder, BML§ 5.<br />
▪ Brugsmodellen kan hemmeligholdes i op til 15 måneder fra ansøgningsdagen, BML§ 16.<br />
▪ Det er muligt at have både en brugsmodel og et patent på samme opfindelse. Det er også muligt at starte med en<br />
brugsmodel og indenfor 12 måneder indlevere en patentansøgning vedrørende samme frembringelse, og<br />
brugsmodelansøgningen vil da kunne påberåbes som prioritet, BML§ 49p3 og BML§ 6.<br />
▪ En patentansøgning som ikke har den fornødne opfindelseshøjde kan konverteres til en brugsmodel beskyttelse i<br />
stedet, BML§ 6.<br />
▪ Man kan søge en international brugsmodelansøgning i PCT-systemet, BML§ 17-25.<br />
▪ Det er muligt at konvertere en europæisk brugsmodelansøgning til en dansk, i BML§ 26.<br />
C. BESKYTTELSENS OBJEKT<br />
▪ Der er krav om en objektiv global nyhed, BML§ 3, som tydeligt adskiller sig fra det allerede kendte. Dette prøves<br />
ikke ex officio, men kun på en begæring.<br />
▪ Der kan ikke søges brugsmodel beskyttelse på: lægebehandling, usædelige opfindelser, edb-programmer,<br />
krigsmateriel, planter og dyr, fremgangsmåder. Der er dog mulighed for at ministeren kan åbne for fremgangsmåder.<br />
D. BESKYTTELSENS SUBJEKT<br />
▪ Svarer til reglerne for patent, hvilket især gælder for arbejdstageres opfindelser.<br />
E. BESKYTTELSENS INDHOLD<br />
▪ Er en eneret på linje med den patentretlige, BML§ 4 henviser til PTL§ 3, til §4 om forbenyttelsesret, og §5 om<br />
samfærdselsmidler.<br />
F. KRÆNKELSESSPØRGSMÅLET<br />
▪ For opfindelser som vil kunne patenteres er beskyttelsesområdet lig den indenfor den store praksis der findes<br />
indenfor patentretten. For de mindre opfindelser som ikke vil kunne patenteres gælder en meget lille beskyttelse, dog<br />
større end den rene kopi.<br />
G. INDSKRÆNKNINGER<br />
▪ Tvangslicensreglerne er overførte fra patentloven via BML§ 31. Afhængighedslicens er særskilt reguleret i BML§<br />
30.<br />
H. VARIGHED M.V.<br />
▪ Beskyttelsen gælder i 3 år og kan forlænges først 3 år igen, og derefter 4 år. Maksimalt 10 år i alt. Man skal huske at<br />
betale til tiden da der ikke er mulighed for genoprettelse ved forsinket betaling som i PTL§ 72.<br />
▪ Registreringen kan kendes ugyldig ved dom, BML§ 32; eller ved administrativ udslettelse, BML§ 34-36.<br />
▪ Da man kan vælge begge veje må en sideløbende udslettelsessag behandles efter RPL§ 345.<br />
IV - Brugsmodelret 15 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
V - Mønsterret m.v.<br />
A. RETSGRUNDLAGET<br />
1. Det nationale retsgrundlag. Retsudviklingen<br />
▪ En relativ ny lov på basis af nordisk retssamarbejde. Mønsterbeskyttelsen gælder kun en vare udseende.<br />
2. Det internationale retsgrundlag. EF-direktivet<br />
▪ Der er et EU direktiv som vil gøre beskyttelsen i 25 år, og skal være implementeret inden 28.10.2001.<br />
▪ Beskyttelsen gælder kun indenfor territoriet.<br />
B. RETSERHVERVELSEN<br />
▪ Kræver en angivelse af hvilke varer der ønskes beskyttet, hvilket mønster der ønskes registret, hvem som har<br />
frembragt mønstret. Mønstret skal endvidere være ledsaget afbildning eller måske en model hvis den ikke er for stor.<br />
Der skal endvidere være en erklæring om, at mønstret ikke er blevet kendt før indleveringen.<br />
▪ Der er meget begrænset prøvelse af nyhedsværdien, og derfor er mange mønstrebeskyttelser ikke det papir værd de er<br />
skrevet på.<br />
▪ Samregistering, MSL§ 11, kan op til 20 mønstre registreres sammen, fx spisebestik. Der kan også foretages en<br />
variantregistrering for en serie mønstre med et vist fælles træk.<br />
▪ Prøvelsen indebærer blot en undersøgelse af, o mønstret efter sin art er registrabelt, og om det ligger for tæt på et<br />
allerede registreret mønster, jf BKG§12. Denne begrænser undersøgelsen til de ikraftværende registreringer, de<br />
verserende ansøgninger og de nu udslettede registreringer, men af disse kun dem, der er udslettet indenfor de sidste 5<br />
år. Dermed gennemgås ikke alt ældre materiale.<br />
▪ Dersom ansøgningen er i overensstemmelse med forskrifterne, skal den bekendtgøres for at give almenheden<br />
lejlighed til at fremsætte indsigelse på 2 måneder, MSL§ 18.<br />
▪ Afgørelser kan påklages til Patentankenævnet, og disse kan føres videre til domstolene.<br />
C. BESKYTTELSENS OBJEKT<br />
1. Den almindelige afgrænsning: Udseendet<br />
▪ Det saglige område er §1 defineret som: »forbilledet for en vares udseende eller for et ornament«. Det er en vares<br />
fremtoning der beskyttes, dens industridesign. »et produkt eller en del af et produkt udseende, navnlig bestemt af de<br />
særlige træk ved selve produktets og/eller dets udsmyknings linjer, konturer, farver, form, struktur og/eller<br />
materiale«. Fra EU direktiv.<br />
▪ Mønsterretten har et bredt blandingsbælte med ophavsrettens beskyttelse af brugskunst og kunstindustri. Men den<br />
fungerer også for varer uden æstetisk værdi, karrosseri-dele.<br />
▪ Reservedele kan registreres som mønstre, nyheden og den fornødne adskillelse forudsat. I EU direktivet er der et<br />
»must fit« bestemmelse hvor ting som skal kobles sammen ikke kan opnå mønsterbeskyttelse.<br />
▪ Tekniske principper eller ideer kan ikke beskyttes gennem mønster, men må i stedet søges beskyttet af patentretten.<br />
2. Særlige begrænsninger<br />
▪ Der er næsten ingen særlige begrænsninger på hvilke varer som kan mønsterbeskyttes. Kun en regel om at det ikke<br />
må stride imod sædeligheden eller offentlig orden. Derudover skal andres rettigheder respekteres, fx andenmands<br />
navn, portræt, forretningskendetegn osv.<br />
▪ I direktivet (som implementeres) er der en særlig regel om at komponenten »fortsat er synlig under normal brug«<br />
3. Nyhedskravet<br />
▪ Stor betydning er §2 nyhedskrav som er objektiv, global. Den skal have et nyt og individuelt karakter.<br />
▪ Nyhedskravet synes at gøre denne immaterialret besværlig. Den bruges nok sjældent, da mange nye mønstre får<br />
succes ved at benytte sig af ældre. Der findes derfor meget få succesrige mønstersager, hvorimod der er ganske<br />
mange sager, hvor man med held har imødegået illoyale efterligninger ved Markedsføringslovens generalklausul.<br />
▪ Nyhedskravet gælder også producenten selv, han må dermed ikke offentliggøre hans mønster inden registrering.<br />
Nyhedsskadelig er alt som er identisk.<br />
▪ Der her konventionsprioritet på 6 måneder, hvis man søger om samme beskyttelse i flere konventionslande.<br />
4. Forskelskravet: Væsentlig adskillelse<br />
▪ Forskelskravet varierer naturligvis noget vedrørende de forskellige varekategorier, og bedømmelsen må og skal være<br />
ret konkret.<br />
▪ Forskelskravet betyder generelt at der skal være et nyt helhedsindtryk.<br />
▪ Man kan afvise banale mønstre, hvilket også gøres. Men det er lidt vanskeligt fordi der ikke er noget kvalitetskrav,<br />
kun et nyhedskrav.<br />
▪ Der kan ske en samregistrering og en variant registrering hvorved der ikke er samme krav til forskel naturligvis.<br />
D. BESKYTTELSENS SUBJEKT<br />
1. Frembringeren. Overdragelse af retten<br />
▪ Det er frembringeren som har retten. Det er en formuerettighed som kan overføres ved aftale. Licenstageren må ikke<br />
overføre licensen medmindre det er særligt aftalt.<br />
2. Ansættelsesforhold<br />
▪ Der er ingen særlig regler og mønsterretten tilfalder den som frembragte mønstret. Dette har ikke givet problemer.<br />
Hvis det er et særligt værdifuldt mønster så er der også ophavsret til den, og der findes særlige regler for<br />
ansættelsesforhold.<br />
E. BESKYTTELSENS INDHOLD<br />
1. Eneretten og dens udstrækning<br />
▪ En eneret til erhvervsmæssig udnyttelse af mønstret.<br />
▪ Eneretten omfatter kun den erhvervsmæssige tilvirkning og omsætning af varer. Man er således berettiget til frit at<br />
afbilde mønstret i bøger og tidsskrifter.<br />
▪ Der er ingen regler om konsumption, men det er klart at når en vare er erhvervet, må den sælges videre.<br />
V - Mønsterret m.v. 16 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
2. Samme eller lignende vareart<br />
▪ Mønsterretten er for nærværende begrænset til kun at omfatte varer af samme eller lignende art som dem, for hvilke<br />
mønstret er registreret, MSL§ 5s2. I Danmark er der en regel hvor man inddeler i forskellige vareklasser. Dette har<br />
næppe betydning, for at anvende et mønster på en anden vareklasse vil være en væsentlig adskillelse ad man kommer<br />
ud af beskyttelses i MSL§ 5.<br />
F. KRÆNKELSESSPØRGSMÅLET<br />
▪ Krænkelsen vurderes ved en sammenligning, og der skal foreligge en væsentlig adskillelse, som giver den<br />
informerede bruget et andet helhedsindtryk.<br />
G. INDSKRÆNKNINGER<br />
▪ Dækker kun erhverv, privat brug falder udenfor.<br />
▪ Det er en prioritetsret, og det er derfor den første til at registrere som får beskyttelsen. Der gælder dog en<br />
forbenyttelsesret.<br />
▪ Luftfartøjs reservedele kan undtages fra mønsterretten ved MSL§ 7.<br />
▪ Der kan meddeles tvangslicens fx ved manglende udnyttelse.<br />
H. VARIGHED M.V.<br />
▪ Gyldighed i 5 år fra indleveringsdagen. Den kan fornyes for yderlige to 5 års perioder, i alt 15 år.<br />
▪ Mønstret kan til enhver tid ophæves ved dom.<br />
I. RETSBESKYTTELSEN AF HALVLEDERPRODUKTERS UDFORMNING<br />
▪ Denne enerets indhold er, at andre ikke må eftergøre, fremstille, udnytte eller importere det registrerede produkt.<br />
Reverse engineering er tilladt.<br />
V - Mønsterret m.v. 17 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
VI - Varemærkeret<br />
A. RETSGRUNDLAGET<br />
▪ Baseret på et fælles europæisk ret efter et harmoniseringsdirektiv.<br />
1. Dansk varemærkelovgivning<br />
▪ Stammer fra oldtiden(!) og er af meget vigtig økonomisk betydning.<br />
2. EF-varemærkeretten<br />
a. EF-varemærkeforordningens tilblivelse og formål<br />
▪ Trådte i kraft 1994, men fik først reel betydning med da EF-varemærkemyndigheden OHIM åbnede 1. april 1996 i<br />
Alicante.<br />
b. Registreringsproceduren<br />
▪ Ved registrering (og kun ved registrering) kan der opnås varemærkeret i alle medlemslandene under ét.<br />
▪ Registreringen kan enten sendes direkte til OHIM eller til den nationale myndighed (patentdirektoratet).<br />
▪ Ansøgere udenfor EU skal udpege sig en fuldmægtig for den videre sagsbehandling.<br />
▪ Der kan påberåbes anciennitet, som bevarer de rettigheder, der var knyttet til den eller de nationale rettigheder, selv<br />
om disse opgives.<br />
▪ Man kan aflevere sin ansøgning på nationalsproget, men man skal dog angive et af harmoniseringskontorets officielle<br />
sprog som de så vil føre sagsbehandlingen i.<br />
▪ Først påser kontoret at der ikke forligger absolutte registreringshindringer. Fx manglende særpræg, jf art. 7.<br />
Foreligger der absolutte hindringer, afslås ansøgningen helt eller delvist, jf. art. 38.<br />
▪ De relative registreringshindringer, dvs allerede stiftede eller ansøgte varemærkerettigheder, jf art. 8. bliver der<br />
skrevet en rapport om. Indehavere af ældre rettigheder må således i vidt omfang gøre deres ret gældende pr.<br />
indsigelse, jf art. 42. Også nationale ikke-registrerede varemærker kan udgøre registreringshindring pr. indsigelse,<br />
art. 8(4).<br />
▪ Indsigelsesfristen er 3 måneder fra offentliggørelsen i EF-varemærketidende. Vigtigt er det at bemærke at den<br />
tabende part kan blive pålagt udgifter ved indsigelse.<br />
▪ En registrering gælder i 10 år ad gangen, art 46.<br />
c. Retsvirkningerne af en EF-registrering, ophør m.v.<br />
▪ Normalt anvendes nationalret for retsvirkningerne. Dog særlig regel i art. 16 om at overdragelse, pantsætning og<br />
licens skal indføres i EF-varemærkeregistret for at være gyldigt overfor godtroende tredjemand.<br />
▪ EF varemærker kan erklæres ugyldige efter begæring, art. 50-52, eller som modkrav under en krænkelsessag, art. 96.<br />
▪ Indsigelser som personnavn og ophavsrettigheder kan kun rejses som ugyldighedssag og ikke som indsigelse. EFvaremærkeretten<br />
kan fortabes som følge af passivitet, art. 53, eller pga. manglende brug, art. 50.<br />
3. International varemærkeret<br />
a. Pariserkonventionen<br />
▪ Pariserkonventionen art. 6 giver beskyttelse for varemærker som er »vitterligt kendte« her i landet, og VML§<br />
15s2n4. Der er også en beskyttelse i TRIPs som går igen i VML§ 15s3n2 om et varemærke som er »vitterligt kendt«.<br />
▪ Agentvaremærker bliver gjort svære da Pariserkonventionen 6G får varemærkerne til at følge varen og ikke<br />
stamhuset.<br />
b. WTO og TRIPs<br />
▪ Tilslutningen i 1994 medførte udvidet beskyttelse af kendte varemærker, om prioritetsbeskyttelse af varemærker fra<br />
WTO lande.<br />
c. Trademark Law Treaty<br />
▪ I WIPO regi som forenkler registrerings processen.<br />
d. Nice-Arrangementet<br />
▪ Et klassifikationssystem af varemærker.<br />
e. Madrid-Arrangementet og –Protokollen<br />
▪ Gør det nemmere at søge internationalt om varemærker. På basis af en dansk registrering kan man designere<br />
ansøgningen til andre lande med i arrangementet. Registreringen må ikke angå flere vareklasser end den danske<br />
registrering.<br />
▪ Herefter har det designerede land 12 eller 18 måneder for at afslå registreringen. De kan kræve at der udpeges en<br />
lokal fuldmægtig så brevvekslingen kan foregå på lokalsproget.<br />
▪ Hvis den nationale ansøgning bortfalder indenfor 5 år fra den internationale registreringsdato, bortfalder hele den<br />
internationale registrering.<br />
▪ Stærk beskyttelse af udenlandske varemærker hvis de angår vare af samme art som dem man ønsker registreret i<br />
Danmark, VML§ 15s3n3.<br />
4. Andre regler om beskyttelse af forretningskendetegn<br />
▪ Der er særlige beskyttelser for forretningskendetegn, i Markedsføringslovens §5, Aktieselskabsloven§153 og<br />
Navnelovens§16.<br />
▪ Fællesmærker er mærker er en form for garantimærker, fx Lurmærket.<br />
5. Varemærkeretten og Internettet<br />
▪ Problematisk hvis andre bruger ens varemærke som domain navn. Det vil nok være en krænkelse af<br />
markedsføringsloven.<br />
B. RETSERHVERVELSEN<br />
1. Registrering eller brug?<br />
▪ Det burde være registrering pga de betydelige økonomiske interesser, men der er også et hensyn til førstebrugeren.<br />
2. Retserhvervelse ved registrering. Fremgangsmåden. Brugspligt<br />
▪ Registreringen skal indgives til Patentdirektoratet, VML§ 12, og angives hvilke klasser den ønskes registreret i,<br />
VML§ 17.<br />
VI - Varemærkeret 18 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
▪ Herefter undersøger myndigheden om de absolutte registreringsbetingelser er opfyldte. Ansøgningen kan ikke afslås<br />
med henvisning til de relative registreringshindringer. Det er et anliggende som ansøgeren selv må tage stilling til.<br />
▪ Dersom ansøgningen findes at kunne godkendes, registreres varemærket, og registreringen offentliggøres, VML§ 22.<br />
Herefter er det muligt at komme med indsigelser indenfor 2 måneder, VML§ 23. Afgørelser af direktoratet kan<br />
indbringes for patentankenævnet. Herefter kan de indbringes for domstolene.<br />
▪ Der er ingen brugspligt, men registreringen kan ophæves hvis den ikke benyttes indenfor 5 år fra registreringen, §25.<br />
3. Retserhvervelse ved ibrugtagning<br />
▪ På samme måde som registrering, men varemærket kan bortfalde hvis brugen ophører. Der er krav om en vis brug,<br />
altså der skal være vare i butikkerne, og nok også annoncering. Det er ikke nok at have trykt emballage.<br />
▪ §3s3, har mærket ikke det fornødne særpræg ved ibrugtagning, stiftes retten først, når og for så vidt der skabes<br />
særpræg gennem mærkets anvendelse.<br />
4. Tidsprioriteten. Præklusion m.v.<br />
▪ Hvis man ikke beskytter sit varemærke mod forvekslelige nyere varemærker, så taber man sin ret. Præklusionsreglen<br />
i §8 om god tro ved registrering og 5 års passivitet, og §9 om passivitet indenfor rimelig tid (uden registrering).<br />
C. BESKYTTELSENS OBJEKT<br />
1. Varemærkernes symbolkarakter og funktion<br />
▪ Varemærket skal styre bindeledet til virksomhedens kunder. Det kan være både producent og handelsvaremærker.<br />
2. De forskellige varemærketyper<br />
▪ VML§ 1 definer varemærker som »særlige kendetegn« for varer eller tjenesteydelser. §2: »Et varemærke kan bestå af<br />
alle arter tegn, der er egnet til at adskille en virksomheds varer eller tjenesteydelser fra andre virksomheders, og som<br />
kan gengives grafisk, navnlig 1) ord og ordforbindelser, herunder slogans, personnavne, firmanavne eller navne på<br />
faste ejendomme, 2) bogstaver og tal, 3) figurer og afbildninger eller 4) varens form, udstyr eller emballage.« Altså<br />
alene ting som kan opfattes med synssansen. I dag kan man også registrere lydmærker i Danmark, og i USA kan<br />
man registrere lugtemærker.<br />
▪ Ordmærket er det dominerende, et andet som benyttes meget er figurmærket. Slagord (slogans) benyttes mindre. Tal<br />
og bogstaver får problemer hvad angår deres særpræg. Vareudstyr (?) synes at nyde mindre beskyttelse, det er fx<br />
bestemt emballage.<br />
3. Kravet om særpræg<br />
▪ Kravet om særpræg er implicit i §1 og 2. Mærket skal have distinktivitet. Efter §13 må varemærket ikke være<br />
udelukkende deskriptivt.<br />
U96/848Ø En tysk chokoladeproducent R og dennes danske forhandler K havde gennem en årrække under anvendelse<br />
af ordmærket Ritter Sport markedsført 100 grams chokoladeplader i tilnærmelsesvis kvadratisk form<br />
indpakket efter flowpack-metoden, hvorved der fremkom sammensvejsede flapper på to sider. Af<br />
forbrugerundersøgelser med forevisning af en pakning uden tekst eller billeder fremgik, at pakningen<br />
var velkendt som Ritter Sport. Under påberåbelse af at være indehavere af et velkendt udstyrsmærke<br />
påstod R og K en græsk chokoladeproducent I og dennes danske forhandler F kendt uberettiget til<br />
under anvendelse af ordmærket Ion Break at markedsføre pladechokolade i et udstyr, som svarede til<br />
Ritter Sport-emballagen med hensyn til form, størrelse og sammensvejsede flapper. Ved bedømmelsen af<br />
omfanget af varemærkets beskyttelse måtte det tages i betragtning, at der ikke kunne opnås<br />
varemærkeret til den del af emballageudformningen, som var en følge af flowpack-metodens anvendelse,<br />
jf. varemærkelovens §2, stk. 2. Der fandtes endvidere ikke – heller ikke ved indarbejdelse – at<br />
kunne opnås varemærkeretlig beskyttelse for Ritter Sport-emballagens kvadratiske<br />
fremtrædelsesform.1) Der var ingen lighed mellem ordmærkerne, ligesom de felter, i hvilke disse var<br />
anbragt, adskilte sig væsentligt fra hinanden, og der kunne ikke heroverfor lægges afgørende vægt på<br />
ligheder med hensyn til farvevalg, herunder guldfarve på de sammensvejsede flapper, og anvendelsen<br />
og placeringen af et produktfoto. I og F fandtes herefter ikke at have krænket R's og K's<br />
varemærkeret.2) Der fandtes heller ikke at foreligge en overtrædelse af markedsføringslovens §1.<br />
▪ Særprægskravet adskiller sig endvidere klart fra de andre fundamentale immaterialretskrav ved at særpræget kan<br />
erhverves ved indarbejdelse, VML§ §3s3 og §13s3.<br />
4. Andre krav<br />
▪ §14 om respekt for andres ophavsret og navne. §15 om at varemærket ikke må krænke et eksisterende varemærke.<br />
D. BESKYTTELSENS SUBJEKT<br />
1. Fysisk og juridiske personer<br />
▪ Varemærket tilkommer den person eller virksomhed som har ladet det registrere. Siden det ikke er tilvirkeren men<br />
registratoren som får varemærket så kan der være problemer med ophavsret.<br />
2. Varemærkerettens overgang ved overdragelse, arv og kreditorforfølgning<br />
▪ Varemærkeretten kan overføres som et andet formuegode. Der er dog særregler i VML§ 38-41.<br />
▪ §38 legalisere løs overdragelse af varemærket, fri fra den ejende virksomhed. Deklaratorisk regel som gør det muligt<br />
at disponere særskilt over varemærker.<br />
▪ Et varemærke kan ophæves ved dom, dersom den er vildledende, fx efter en overdragelse, §28s2n3.<br />
▪ Overdragelse af et varemærke kan begæres indført i varemærkeregistret, VML§ 39.<br />
▪ Der kan stiftes licensrettigheder som også kan begæres indført i registret, §40s1. Hvis man overtræder licensaftalen<br />
skal dette ikke alene behandles som brud på en aftale, men også som et brud på varemærket, VML§ 40s3.<br />
▪ Varemærket kan også pantsættes og dette skal så tinglyses.<br />
▪ Varemærkeretten kan overføres ved retsforfølgning og indgår i konkursboet. For EF-varemærker er der særlige krav<br />
om skriftlighed ved rettighedsstiftelse.<br />
3. Agentvaremærker<br />
▪ Mærkeretten tilkommer virksomheden, §38s2, og der er derfor ingen problemer med ansattes rettigheder.<br />
▪ Agentvaremærker er varemærker som ejes af agenten. Dette er ofte ikke tilfældet da varemærket følger varen.<br />
E. BESKYTTELSENS INDHOLD<br />
1. Den varemærkeretlige eneret<br />
▪ En eneret til erhvervsmæssig brug, for lignende vare og dersom der er risiko for forveksling. §4-6. Det drejer sig om<br />
erhvervsmæssig brug.<br />
▪ Man må godt fjerne et varemærke inden salg, medmindre andet er aftalt.<br />
▪ Man må ikke producere et produkt med en andens varemærke selv om den kun er tiltænkt eksport udenfor landets<br />
grænser. §4s3.<br />
2. Varemærkeretlig konsumption<br />
▪ Konsumption skal forstås regionalt.<br />
a. Omsætning indenfor EU/EØS<br />
▪ Indenfor EU indtræder der en næsten total konsumption, når de varemærkede varer er markedsført af<br />
mærkeindehaveren eller dennes licenstager. Enhver må herefter gøre med varerne, hvad han måtte ønske.<br />
VI - Varemærkeret 19 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
▪ Der er dermed fri adgang til parallelimport indenfor EU. Importøren har også en vis ret til at reklamere for at han nu<br />
har disse vare, så længe han ikke tilføjer varemærket alvorlig skade.<br />
▪ Man må ved parallelimport godt beholde det originale varemærke, men man må ikke selv sætte et sådant mærke på,<br />
trods varen er ægte. Dette giver problemer ved parallelimport af medicinalvarer. Det er ved domstolen blevet tilladt<br />
en vis ompakning når det foregår af nødvendighed. Fx fordi der er krav om forskellige størrelser dossering. Det har<br />
med Ballentine sagen også været tilladt at fjerne identifikationsnumre på emballage for ikke at vise hvor det<br />
parallelimporterede kommer fra.<br />
▪ Konsumption gælder hele EU/EØS dvs unionslandende plus Island og Norge, men ikke Schweiz eller Liechtenstein.<br />
b. Forandrede varer<br />
▪ Hvis varen er forandret kan indehaveren modsætte sig markedsføringen. Eksemplet er en forandret Singermaskine.<br />
Dette er ikke at forveksle med Singerdoktrinet, som siger at varemærkerettens bortfald ved patentbeskyttelsens<br />
udløb, dette har ikke været anvendt i dansk ret.<br />
c. Handel ud over EØS-territoriet. Ægte-vare problemet.<br />
▪ Generalagenter kan normalt ikke modsætte sig parallelimporten af en ægte-vare. Dette da man ikke ønsker at forbyde<br />
parallelimport. Dette gøres som regel ved at indfortolke en globalkonsumption. I dag er pendulet ved at svinge om<br />
den modsatte vej, og konsumption er regional.<br />
F. KRÆNKELSESSPØRGSMÅLET<br />
1. Forvekslingskriteriets udvikling og almindelige indhold<br />
▪ Det centrale indhold i den varemærkeretlige beskyttelse er, at ingen anden må benytte et identisk mærke eller et med<br />
varemærkets »forveksleligt varemærke«, VML§ 4s1. Varemærker anses som hr kun for forvekslelige, når de angår<br />
varer af samme eller lignende art.<br />
▪ Produktregel: Hvis det er samme vare stilles der ikke så høje krav til mærkeligheden. Hvis mærkerne er meget<br />
forvekslelige stilles ikke så høje krav til vareligheden.<br />
▪ Ligheden skal bedømmes som en helhed, dermed et skønsmæssigt og subjektivt præg.<br />
▪ For særligt kendte eller eksklusive varemærker er der et Kodakdoktrin der skal sikre mod udvanding. At Kodak ikke<br />
også må benyttes til cykler trods der ingen varelighed er. VML§ 4s2.<br />
2. Nærmere om mærke-lighedsbedømmelsen<br />
▪ Når man skal sammenligne to mærker drejer det sig om et helhedsbillede. Man lægger vægt på: synsbilledet, <br />
lydbilledet, forestillingsbilledet. Det visuelle synsbillede er det vigtigste, trods det er et ordmærke.<br />
U.1981.533S Det for A registrerede varemærke SPLENDANCE og det for B registrerede mærke TENDANCE, hvilke<br />
registreringer begge angik varer i klasse 3, fandtes ikke at være forvekslelige. Der lagdes herved<br />
vægt på, at der var tydelig syns- og lydmæssig forskel på første stavelse af ordene, og at endelsen<br />
»ance« i forhold hertil måtte anses for at være af underordnet betydning. Endvidere lagdes der vægt<br />
på, at ordene gav forskellige associationer i retning af henholdsvis »tendens« og »strålende«.<br />
Herefter, og da A ikke havde godtgjort, at B kendte eller burde have kendt en brug, som A havde<br />
gjort afmærket Tendance i udlandet, blev B frifundet fra A's påstand om, at B's brug og registrering<br />
af mærket Tendance var uberettiget.<br />
▪ Ved sammenligning er det vigtigt at se på hvordan køberkredsen opfatter mærkerne. Helhedsindtrykket sigter på at<br />
forbrugere ikke hæfter sig ved detaljer når de køber varer. Det udviskede erindringsbillede er vel mere en teori om at<br />
køberen ikke vil kunne huske i detaljer hvordan varemærket så ud næste gang han skal købe samme vare.<br />
▪ Varens art har navnlig den betydning, at man må påregne væsentlig større agtpågivenhed, når det drejer sig om<br />
kostbare varer, typisk langvarige forbrugsgoder, fx biler, end når det drejer sig om dagliglivets småindkøb.<br />
▪ Ved ordmærker er det syns- og lydbilledet, der normalt er det afgørende, og hovedvægten lægges naturligvis på den<br />
bestanddel af mærkerne der har særpræg og dominans.<br />
▪ Ved bedømmelsen af lydbilledet lægges der normalt vægt på udtalen efter dansk sprogtone. Dette er dog ikke<br />
undtagelsesfrit. Ved vanskeligt udtalte ord springer man ofte tilbage til det visuelle indtryk.<br />
▪ Beskyttelsen af et ordmærke kan normalt ikke udstrækkes til et figurmærke, der har samme »mening« som ordet<br />
Diamant over for afbildningen af en diamant.<br />
▪ Farverne kan efter omstændighederne spille en vigtig rolle. I princippet dækker en sort/hvid registrering imidlertid<br />
alle farver og farvesammensætninger, jf norsk højesteretsdom.<br />
▪ Ser lægges vægt på et mærkes særpræg og dets indarbejdelse for at bedømme om det skal have en øget beskyttelse.<br />
▪ Ved figurmærker skal der lægges vægt på de elementer i mærket, der har dominans. Der lægges vægt på udformning<br />
og ikke på begrebsmæssig lighed. Farverne kan efter omstændighederne have en vigtig rolle.<br />
▪ Som eksempler på vareudstyr nævnes forvekslelige flasker, og Matas striber på flasker.<br />
3. Nærmere om varelighedsbedsbedømmelsen<br />
a. Hovedreglen<br />
▪ Vareligheden skal være indenfor sammensætning, anvendelsesområde eller formål. Tjenesteydelser menes som regel<br />
ikke at være forvekslelige med almindelige varer, dog kan vaskeri være forvekslelig med fx varemærket på en<br />
vaskemaskine.<br />
b. Formalregistrerede varemærker<br />
▪ Formalregistrerede varemærker er mærker som ikke benyttes. Disse kan afskæres efter 5 år fra registreringen, hvis de<br />
ikke har været benyttede.<br />
c. Velkendte mærker<br />
▪ Velkendte mærker har et omfattende beskyttelsesområde, der går ud over sine vareklasser, dersom andenmands brug<br />
vil medføre en utilbørlig udnyttelse af varemærkets særpræg eller renomme eller skade særpræget eller renommeet,<br />
VML§ 4s2.<br />
▪ Det er lidt svære at afgøre hvad det vil sige at et mærke det er »velkendt her i landet«. Det er dog et anderledes,<br />
mindre begreb end »vitterlig kendt« fra VML§ 15s2n4. De vitterligt kendte mærker beskyttes ud over<br />
landegrænserne med hjemmel i Pariskonventionens art. 6b. Vitterligt kendt skal ikke kunne indebære nogle<br />
bevisvanskeligheder, det skal være notorisk kendt, uden tvivl.<br />
▪ I trips bliver de vitterligt kendte mærker også beskyttet ud over varelighedskriteriet, §15s3n2, men det betyder<br />
mindre nu hvor vi har en et ond-tros begreb i n3.<br />
G. INDSKRÆNKNINGER<br />
▪ Der er ikke nogen begrænsninger som det kendes fra ophavsretten eller patentretten med tvangslicens. Dog gælder<br />
det kun for erhvervsmæssig brug. Dermed kan man ikke forhindre nogen i at benytte varemærkerne når det bare ikke<br />
er som et erhvervsmæssigt kendetegnsfunktion.<br />
▪ Indehaveren af et varemærke kan heller ikke forbyde andre at benytte deres eget navn og adresse, når det bare sker i<br />
overensstemmelse med god markedsføringsskik. Dvs. Navnlig med respekt for reglerne i MFL§ 1og 5.<br />
VI - Varemærkeret 20 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
▪ Der kan ikke forbydes for beskrivelse af en vares art, beskaffenhed, værdi, geografiske oprindelse.<br />
▪ Desuden hjemler §5n3 adgang til at benytte varemærket, »når dette er nødvendigt for at angive anvendelsen af en<br />
vare eller tjenesteydelse, navnlig som tilbehør eller reservedel.« Dette kan dog kun ske i overensstemmelse med god<br />
markedsføringsskik, dvs kun den lyale og nødvendige henvisningsbrug.<br />
▪ Sammenlignende reklame er der åbnet mulighed for ved VML§ 5 og et EU direktiv. Den skal dog være korrekt, loyal<br />
informativ<br />
H. VARIGHED OG OPHØR I ØVRIGT<br />
1. Den tidsubegrænsede ret. Registrerings fornyelse<br />
▪ Varemærkeretten er i princippet evigt varende. ¬ Singerdoktrinet som søger at slutte varemærket når patentretten<br />
holder op.<br />
▪ Ved registrerede varemærker skal disse fornyes med 10 års mellemrum, VML§ 26 og 27.<br />
2. Ophævelse af registreringen ved oprindelige mangler<br />
▪ Der kan ske en ophævelse af den oprindelige registrering, hvis der er mangler fra starten af, fx manglende særpræg<br />
eller respekt for andres rettigheder, VML§ 28. Har varemærket efterfølgende opnået tilstrækkeligt særpræg, kan det<br />
ikke kræves udslettet, §28s1p2. Ved behandling af de oprindelige mangler gælder det endvidere, at man skal iagttage<br />
reglerne i § 8+9 om præklusion og passivitet.<br />
3. Efterfølgende forhold<br />
▪ Også efterfølgende (ikke oprindelige) forhold kan gøre at varemærke går til grunde.<br />
a. Brugspligt<br />
▪ Dersom varemærkeretten alene støtter sig på mærkets benyttelse, vedvarer retten, så længe mærket er i brug.<br />
Bortfaldet indtræder imidlertid kun, hvis brugsophøret er af mere definitiv art.<br />
▪ For registrerede varemærker vil disse falde bort når de ikke har været benyttede i 5 år, VML§ 25.<br />
▪ De fem år regnes fra den endelige registrering, altså efter alle indsigelserne, og når vedtagelsen er endelig.<br />
▪ Ved reel brug forstås normal markedsføringsmæssig aktivitet.<br />
▪ Delvis ophævelse er muligt, §28s4. Vigtigt.<br />
▪ Ved sagsanlæg er det muligt at sagsøge direkte udenom de registrerende myndigheder.<br />
b. Degeneration<br />
▪ Varemærker kan fjernes hvis de bliver til en almindelig betegnelse indenfor branchen for den vare eller<br />
tjenesteydelse, som varemærket er registreret for. §28s2n2. Dette fordi mærket åbenbart mister sin adskillelses evne.<br />
U.1980.591S Dagbladet A udgav i årene fra 1922 til 1963 én gang ugentligt avistillægsbladet »Magasinet« og fik i<br />
1953 dette ord registreret som varemærke. A fandtes med rette at have opnået varemærkeretlig<br />
beskyttelse af ordet, men da registreringen i væsentlig grad var sket på baggrund af brug, måtte<br />
der, efter at A indtil videre havde opgivet udsendelsen af »Magasinet, være en tidsmæssig grænse<br />
for, hvor længe ordet kunne bevare evnen til fortsat at adskille A's særlige bladtillæg fra andre<br />
tilsvarende produkter. Der fandtes ikke grundlag for at antage, at mærket i 1979, da dagbladet B<br />
begyndte at anvende helt samme betegnelse for en af sine avissektioner, åbenbart havde mistet evnen<br />
hertil, og B fandtes ved sin nævnte brug af betegnelsen »Magasinet« at have krænket A's<br />
varemærkeret.<br />
▪ Derfor skal man passe på aldrig at benytte sit varemærke generisk, men altid adskille det for de andre.<br />
c. Vildledelse<br />
▪ Der kan ske ophævelse hvis mærket er egnet til at vildlede kunderne, VML§ 28s2n3. Fx kunne det være »autoriseret<br />
tagmester« når der ikke findes nogen autorisationsordning.<br />
VI - Varemærkeret 21 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
VII - <strong>Immaterialret</strong>lige kontraktforhold<br />
A. ALMENE PRINCIPPER<br />
1. Overdragelsesprincippet. Anvendelsen af kontraktsrettens almindelige regler.<br />
▪ <strong>Immaterialret</strong>tigheder kan frit overdrages, med undtagelse af idealrettighederne.<br />
▪ Der skal nok i fremtiden lægges mere vægt på indførelsen i rettighedsregistrene.<br />
2. Fuldstændige kontr. Partielle overdragelser. Specialitetsprincippet.<br />
▪ En fuldstændig overdragelse er i princippet lovlig, og sker da også, men kan måske rammes af aftl. §36, hvis værket<br />
er langt mere værdifuldt end antaget.<br />
▪ Der gælder en specialitetsgrundsætning i ophavsretsloven, om at man ikke overdrager til mere end hvad der står i<br />
kontrakten, OHL§ 53s3.<br />
3. Overdragelse af fremtidige værker<br />
▪ Det er muligt at overdrage fremtidige værker hvis det ligger indenfor begge parters forudsætninger, er der ikke noget<br />
i vejen for en sådan aftale.<br />
4. Særlige pligter for erhverver og overdrager<br />
▪ I OHL§ 54 er der en pligt til at udnytte værket. Der er også en loyalitetsforpligtelse.<br />
5. Videreoverdragelse af rettighederne<br />
▪ Ved fuldstændige overdragelse vil erhververen normalt være berettiget til at videreoverdrage sin ret. Ved partielle<br />
overdragelser forholder det sig normalt omvendt, fx PTL§ 43. I OHL§ 56s2 gælder det at der ikke må overdrages<br />
uden samtykke, ej hele for fuldstændige overdragelser.<br />
6. Lovvalget ved internationale kontrakter<br />
▪ Lovvalget er i det land hvor rettigheden behandles, også jf. Bernerkonventionen.<br />
▪ For overdragelsesaftalen, skal loven fra hvor rettigheden skal udnyttes anvendes. Men det bedste er hvis der er aftalt<br />
lovvalg, og også måske en voldgiftsklausul.<br />
B. FULDSTÆNDIGE OVERDRAGELSER<br />
1. Købelovgivningens anvendelse<br />
▪ Købeloven kan anvendes op køb og salg af immaterialrettigheder.<br />
2. Manglende lønsomhed og tekniske mangler<br />
▪ Hvis en bog ikke sælger som forventet er det rettighedserhververens risiko.<br />
▪ Hvis et patent har tekniske mangler kunne der være en misligholdelse.<br />
3. Retlige mangler<br />
▪ Hvis der er retlige mangler er det ikke åbenbart at sælgeren ifalder ansvar. Som regel kun hvis han kan sættes noget<br />
til last.<br />
C. PARTIELLE OVERDRAGELSER<br />
1. Forlagskontrakter<br />
a. Risikofordeling. Royaltysystemet. Normalformularen. UBVA<br />
▪ Der findes formularer både for skønlitteratur (normalformularen) og for faglitteratur (UDVA).<br />
b. Forfatterens pligter<br />
▪ Dersom der allerede foreligger en kontrakt er det svært at gøre mangelbeføjelser gældende. Hvis værket ikke er<br />
skrevet endnu, er der en ydelsestiden og en forventning om en vis kvalitet.<br />
c. Forlagets pligter<br />
▪ Forlaget er forpligtet til at udgive værket. OHL§ 54 og normalformularen. Normalt betales 15% af bogladeprisen,<br />
ekskl. moms i royalty.<br />
▪ Forlagsaftaler må normalt ikke videreoverdrages.<br />
2. Filmkontrakter<br />
a. Rettighedernes samling<br />
▪ Typisk er det filmproducenten som har rettighederne til en film, men det er ganske vanskeligt da der er så mange<br />
medvirkende.<br />
b. Præeksisterende værker og senere bidrag<br />
▪ Der skal indhentes forudgående tilladelse hvis filmen bygger på et eksisterende ophavsretligt værk, fx en bog eller<br />
den benytter sig af noget bestemt musik.<br />
▪ Bygningsværker (huse, skibe, broer mv.) må frit afbildes, OHL§ 24s3. Udgivne kunstværker må afbilledes hvis de er<br />
af underordnet betydning, OHL§ 23s4. Fremførelse af værker må filmes, når det sker som et naturligt led i<br />
gengivelsen af dagsbegivenheder, reportagereglen, OHL§ 25. Hvis værket er hovedmotiv skal kunstneren benævnes.<br />
▪ Citater er tilladt indenfor filmens verden, OHL§ 22. Hvis man benytter sig af gamle værker skal man respektere ideel<br />
rettighederne. Fx må man ikke groft ændre på værket.<br />
▪ Produceren har kun sin producentret i kraft af OHL§ 67, og alle de andre rettigheder må han erhverve på basis af<br />
aftaler.<br />
c. Visning<br />
▪ For at en visning kan finde sted, skal alle rettigheder været cleared. Der er en filmformodningsregel i OHL§ 58 som<br />
hjælper på vej.<br />
3. Licensaftaler<br />
a. Simple og eksklusive licenser. Internationale og nationale licenser<br />
▪ For internationale licensaftaler skal følgende elementer indgå: De patentretlige, de obligationsretlige, de<br />
internationalt privatretlige, og de konkurrenceretlige.<br />
b. Konkurrenceretlige spørgsmål<br />
▪ Patentlicenser må ikke gøre at man skal købe sine råvarer hos patenthaveren. Patentlicensaftaler kan have en virkning<br />
som opdeler EU markedet og vil dermed modvirke den integration, der er Fællesmarkedets egentlige formål, og vil<br />
dermed stride mod EØF-traktatens artikel 85.<br />
c. Licensgivers pligter<br />
▪ Skal opfylde kontrakten, stille det immaterielle til rådighed, og der er visse loyalitetsforpligtelser.<br />
VII - <strong>Immaterialret</strong>lige kontraktforhold 22 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
d. Licenstagers pligter<br />
▪ Skal betale gebyret. Licenstager er pligtig til at give licensgiver adgang til at kontrollere produktion og salg i det<br />
omfang, dette er nødvendigt for at sikre, at der betales i overensstemmelse med kontrakten.<br />
▪ Licensgiveren kan heller ikke blande sig i licensetagerens dispositioner vedrørende produkters kvalitet, medmindre<br />
der er særlige bestemmelser herom i kontrakten.<br />
▪ Licenstager har søgsmålskompetence vedrørende et indgreb i patentet. Ikke-angrebsklausuler i patentlicensaftaler er<br />
anmeldelsespligtige.<br />
VII - <strong>Immaterialret</strong>lige kontraktforhold 23 / 24 <strong>Immaterialret</strong>
VIII - Sanktionslæren<br />
A. LOVGRUNDLAGET OG DE GENERELLE PROBLEMER, BL.A. BEVISFØRELSE<br />
▪ Sanktionerne er: straf, erstatning og tilintetgørelse.<br />
B. FORBUD<br />
1. Fogedforbud<br />
▪ Nedlæggelse af forbud er normalt betinget af sikkerhedsstillelse, RPL§ 644.<br />
▪ For at bevise at der er skal nedlægges forbud, skal der være tilvejebragt en rimeligt bestyrket formodning for, at der<br />
foreligger en immaterialretskrænkelse.<br />
2. Justifikatioinssagen. Undladelsesdomme<br />
▪ Fogedforbud skal følges op af en justifikationssag, der skal anægges inden for to uger efter, at forbudet er nedlagt,<br />
RPL§ 634 jf. §648.<br />
C. STRAF<br />
▪ Ofte er de forsætilge krænkelser strafbare. I andre tilfælde rammes straf også for groft uagtsomme forhold. Dette har<br />
indflydelse på områder med professionel kriminalitet.<br />
D. ERSTATNING<br />
▪ I praksis er der hidtil givet erstatning i overensstemmelse med de almindelige erstatningsretlige principper.<br />
Erstatningen er da normalt fastsat skønsmæssigt og har typisk været ret beskeden. I fremtiden vil der nok blive brugt<br />
regler om »rimeligt vederlag for udnyttelse«.<br />
1. Erstatning for lidt tab<br />
▪ Der kan kræves erstatning for lidt tab efter samtlige immaterialretslove. Betingelser er: at handlingen var culpøst, og<br />
der skal foreligge fornøden kausalitet og adæqvans. Simpel uagtsomhed rækker til, og kravene til agtpågivenhed er<br />
ganske strenge.<br />
▪ De tabsposter der kan komme på tale er: afsætningstab, markedsforstyrrelse, interne tab.<br />
▪ Der kan også kræves erstatning for forhold som var før rettigheden blev registreret, men kun hvis krænkeren vidste<br />
eller burde vide, at ansøgningen var indleveret.<br />
2. Rimeligt vederlag for udnyttelse<br />
▪ <strong>Immaterialret</strong>slovene har en regel om, at krænkeren er pligtig at udrede rimeligt vederlag for udnyttelsen af eneretten.<br />
3. Rimelighedserstatning, når god tro<br />
▪ Hvis der foreligger god tro, kan der være et rimeligt maksimum der skal betales i erstatning.<br />
4. Godtgørelse for ikke-økonomisk skade<br />
▪ Erstatning for tort, især ved krænkelse af droit morale.<br />
5. Oversigt over retspraksis<br />
▪ Nogle domme.<br />
U.1999.158S Ole Palsbys formgivning af EVA-TRIO var ophavsretligt beskyttet. Et lignende grydesæt, Luciano, gav<br />
for en lægmand samme helhedsindtryk som EVA-TRIO. Luciano blev anset for en efterligning, der<br />
krænkede ophavsretten til EVA-TRIO. En naturfarvet stofpose med blåt bændel og med påtrykt blåt logo<br />
var taget i brug ved markedsføringen af EVA-TRIO og blev anset for et vareudstyrsmærke, jf.<br />
varemærkelovens § 2, stk. 1, nr. 4. Anvendelse af en næsten identisk pose for Luciano-grydesættet<br />
kunne forbydes efter varemærkelovens § 4, stk. 1. Vederlag og godtgørelse efter ophavsretsloven og<br />
varemærkeloven i anledning af uberettiget salg af 2.499 Luciano-grydesæt fastsat til et samlet beløb<br />
på 250.000 kr.<br />
U.1976.495/1H Udelades. Sagen angik spørgsmålet om beskyttelse for et af afdøde fabrikant P for tiden indtil 30.<br />
juni 1966 opnået patent, på et roterende skæreværktøj til kødhakkemaskiner og lignende maskiner,<br />
kendetegnet ved, at skæreværktøjet består af et eller flere knivpar, hvert bestående dels af en kniv<br />
i form af en cirkelsektor, dels af en stangformet kniv. Ifølge patentbeskrivelsen og den dertil<br />
hørende tegning var de to knivdele udført i et stykke, idet de var anbragt på samme nav, men de var<br />
iøvrigt adskilt af en gennemgående spalte. Appellanten fremstil lede i 1961 et skæreværktøj, der<br />
havde to lignende knivdele, udført i et, men alene adskilt ved en mellemliggende - ikke gennemgående<br />
- rende. Efter indholdet af afgivne skønserklæringer fandtes det ikke at være et led i patentkravet,<br />
at de to knivdele var adskilt af en gennemgående spalte. En sådan udformning syntes vel forudsat ved<br />
formuleringen af patentkravet, men var dog ikke udtrykkeligt udtalt heri, og patentet fandtes efter<br />
skønserklæringerne ikke at burde begrænses til en sådan udformning. Herefter fandtes appellantens<br />
skæresæt, hvis udformning iøvrigt ganske svarede til patentet, at stride mod dette, 1) og det<br />
pålagdes appellanten, der ikke fandtes at have været i god tro, 2) i medfør af § 25 i<br />
patentlovbekendtgørelse nr. 361 af 19. december 1958 at betale en skønsmæssigt fastsat erstatning på<br />
65.000 kr., ved hvis fastsættelse der også blev taget hensyn til det lange tidsrum, der var forløbet<br />
siden sagens anlæg i februar 1965.<br />
U.1996.1093V Det var efter bevisførelsen af byretten lagt til grund – og for landsretten ikke bestridt – at<br />
Danmarks Radios Bamse- og Kyllingfigurer begge nyder ophavsretlig beskyttelse, og der var ikke<br />
udvist passivitet. Ligheden med Bamsefiguren var imidlertid ikke så væsentlig, at der ved<br />
markedsføringen af en bamsedukke, der mindede om Bamsefiguren, men som ikke ud fra en<br />
helhedsbedømmelse adskilte sig fra andre bamsefigurer, var sket en krænkelse af ophavsretten. Heller<br />
ikke markedsføringen af en bamsehånddukke havde krænket ophavsretten. Der var heller ikke ved<br />
markedsføringen af dukkerne handlet i strid med markedsføringslovens §1. Et nedlagt forbud blev<br />
derfor ophævet, og erstatningen for nedlæggelse af forbud blev fastsat til 50.000 kr. Dukkerne kunne<br />
heller ikke forbydes markedsført under betegnelsen »bamse«, da ordet måtte anses for at være<br />
indarbejdet i sproget på en sådan måde, at der ikke var grundlag for at forbyde markedsføring af<br />
dukkerne un der denne betegnelse. Derimod havde en kyllingdukke og en kyllinghånddukke så væsentlige<br />
lighedspunkter med den ophavsretligt beskyttede Kyllingfigur, at ophavsretten ved markedsføringen af<br />
disse dukker var krænket. Påstanden om forbud mod markedsføring af disse dukker blev derfor taget<br />
til følge. Straffen for krænkelse af ophavsretten blev i medfør af ophavsretslovens §55 fastsat til<br />
en bøde på 10.000 kr., erstatningen for manglende omsætning til 100.000 kr. og godtgørelsen for<br />
krænkelsen til 20.000 kr. En påstand om forbud mod markedsføring på anden måde, der kunne skabe<br />
associationer til Danmarks Radios Bamse- og Kyllingfigurer, kunne efter påstandens uklare og<br />
vidtgående karakter ikke tages under påkendelse. Kyllingdukker, som forhandleren var eller kommer i<br />
besiddelse af, skulle destrueres, jf. ophavsretslovens §57, stk. 2<br />
E. TILINTETGØRELSE M.V.<br />
▪ Der kan være krav om tilintetgørelse (især ved ophavsret), men ikke fra private eksemplarkøbere, eller bygninger.<br />
VIII - Sanktionslæren 24 / 24 <strong>Immaterialret</strong>