24.07.2013 Views

2011.10.07%20Royal%20Greenland%20mod%20Konkurrencen%C3%A6vnet.pdf

2011.10.07%20Royal%20Greenland%20mod%20Konkurrencen%C3%A6vnet.pdf

2011.10.07%20Royal%20Greenland%20mod%20Konkurrencen%C3%A6vnet.pdf

SHOW MORE
SHOW LESS

Create successful ePaper yourself

Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.

UDSKRIFT AF DOMBOGEN<br />

FOR<br />

RETTEN I GRØNLAND<br />

Den 7. oktober 201 1 blev af Retten i Grønland i sagen<br />

sagl.nr. es 79/1 1<br />

afsagt sålydende<br />

Royal Greenland AIS<br />

mod<br />

Konkurrencenævnet<br />

DOM:<br />

Under denne sag, der er anlagt ved stævningen dateret 16. marts 2011, har sagsøgeren, Roy­<br />

al Greenland A/S, indbragt en afgørelse af 17. februar 201 1, der er truffet af sagsøgte, Kon­<br />

kurrencenævnet, oprindeligt med en principal påstand om ugyldighed og flere subsidiære<br />

påstande. Sagen drejede sig dels om, hvorvidt Royal Greenland AIS havde misbrugt en do­<br />

minerende stilling på det afgrænsede marked for stenbiderrogn dels på markedet for som­<br />

mertorsk.<br />

Royal Greenland AIS har endeligt nedlagt påstand om, at Konkurrencenævnet tilpligtes at<br />

anerkende, at Royal Greenland AIS ikke har misbrugt en dominerende stilling ved at give<br />

indhandlere af stenbiderrogn fortrinsret for indhandling af sommertorsk.<br />

Konkurrencenævnet har nedlagt påstand om frifindelse.<br />

Sagen omstændigheder.<br />

I foråret 2010 klagede Romark Seafood AIS til Konkurrencetilsynet over Royal Greenlands<br />

adfærd i forbindelse med indhandling af stenbiderrogn, herunder at Royal Greenland AIS<br />

opsatte et opslag dateret den l l. april 20 l O vedrørende priser for stenbiderrogn, i hvilket det<br />

var anført:


2<br />

"Endvidere skal vi meddele at Royal Greenland vil prioritere fiskere der indhandler stenbi­<br />

derrogn når torskesæsonen starter."<br />

Som følge af klagen blev der mellem Royal Greenland og Konkurrentilsynet udvekslet en<br />

række breve. På Konkurrencetilsynets forespørgsel svarede Royal Greenland i en skrivelse<br />

af 22. april 20 10 blandt andet følgende:<br />

Hensigten med RG's opslag af 11. april 2010 på fabrikken i Nuuk har været at<br />

tilkendegive overfor alle leverandører, at RG i tilfælde af kapacitetsknaphed vil<br />

tilstræbe at prioritere loyale leverandører, som er med til at sikre et stabilt pro­<br />

duktionsflow i perioder, hvor der er knaphed i leverancerne. Uddybende kan RG<br />

oplyse, at ordningen alene vil omfatte småbåde under ca. 10m og forudses gen­<br />

nemført således, at disse leverandører orienteres om, hvor ofte de kan indhandle<br />

torsk og i hvilke mængder.<br />

Der er således ikke tale om en decideret fortrinsret, men alene en prioritering af<br />

leverandørerne som følge af kapacitetsknaphed. Der er ikke forskel på indhand­<br />

lingspriserne til leverandørerne. "<br />

I et svar fra Royal Greenland af 26. november 2010 som følge af Konkurrencetilsynets ud­<br />

kast til afgørelses af 5. november 20 l O hedder det blandt andet:<br />

Ad 5: Objektiv begrundelse for koblingssalget<br />

Tildeling af forrang til visse mindre indhandlere af stenbiderrogn ved disses ind­<br />

handling af torsk er en naturlige måde at sikre faste leverandører det bedste af­<br />

sætningsmuligheder gennem alle sæsoner for afsætning af deres fangst - uanset<br />

arten af denne.<br />

I et høringssvar fra Royal Greenland af 10. januar 201 1 til konkurrencetilsynet hedder det­<br />

blandt andet:<br />

2<br />

2.1<br />

Markedsafgrænsning<br />

De relevante produktmarkeder<br />

RG er enig med Konkurrencetilsynet i, at hverken stenbiderrogn eller torsk kan<br />

substitueres af andre produkter. De relevante produktmarkeder kan således af­<br />

grænses som markedet for indkøb af ubehandlet stenbiderrogn og markedet for<br />

indkøb af torsk.<br />

2.2.2 Torsk


3<br />

Konkurrencetilsynet analyse af det relevante marked for torsk er ny. Som for<br />

stenbiderrogn synes Konkurrencetilsynets analyse af det relevante geografiske<br />

marked i Høringsudkast II side 10-11 udelukkende at basere sig på, at såvel RG<br />

som Romark har indhandlingssted i Nuuk, og øvrige forhold, herunder eksem­<br />

pelvis adgang til benyttelse af indhandlingsskib, er således ikke inddraget i ana­<br />

lysen.<br />

Konkurrencetilsynet har i sin afgrænsning af det relevante geografiske marked<br />

ikke fundet anledning til at analysere, om der eventuelt er forskel på markedsaf­<br />

grænsningen sommer og vinter ( sæson-marked ) . Sådan analyse må på baggrund<br />

af Konkurrencetilsynets påstand 2) om den skete overtrædelse af Konkurrencelo­<br />

vens § 11 ved knap kapacitet for sommertorsken anses for nødvendig. Konkur­<br />

rencetilsynet analyserer ikke, om forskelle i fangstmetode, fiskernes mobilitet,<br />

kvalitet af den fangede fisk eller prisen og efterspørgslen herpå mv. burde give<br />

anledning til særskilt vurdering af sommer henholdsvis vintermånederne. Kon­<br />

kurrencetilsynet har således ikke foretaget den nødvendige analyse af relevante<br />

geografiske marked for levering af torsk.<br />

3.2 Torsk<br />

For så vidt angår RGs markedsposition for torsk bemærkes, at Konkurrencetilsy­<br />

net i sin analyse af parternes position på markedet fuldstændigt overser, at alene<br />

RG tilbyder indhandling af torsk i sommersæsonen - ingen andre ønsker at op­<br />

købe torsk i denne periode, idet det ikke er rentabelt. Som også anført af Konkur­<br />

rencetilsynet i Høringsudkast II side 4 er torskekødet af dårligere kvalitet og tor­<br />

skene mindre i sommersæsonen end om vinteren, hvor også Romark tilbyder at<br />

indhandle torsk.<br />

RG tilbyder at indhandle torsk i sommersæsonen for at sikre, at fiskerne også i<br />

denne periode har mulighed for at opnå indtjening på deres fangst - i modsæt­<br />

ning hertil ønsker de øvrige opkøbere alene at aftage torsken, når denne kan opnå<br />

en høj pris på salgsmarkederne. Dominansvurderingen på markedet for torsk må<br />

således opdeles i en sommer- og en vintersæson, idet der alene er konkurrence på<br />

indhandlingen i vintersæsonen. Som det fremgår af nedenstående tabeller, er den<br />

gennemsnitlige indkøbspris for torsk i Nuuk i sommersæsonen mindre end i vin­<br />

tersæsonen:<br />

Regnskabsår 08/09


Måned Mængder- Købspris - Gennemsnitlig<br />

4<br />

tons Tdkk. Købspris pr.<br />

Kg.-dkk<br />

Oktober 120 1,103 9.22<br />

November 92 1,009 10.95<br />

December 139 1,467 10.55<br />

Januar 120 1,055 8.83<br />

Februar 62 438 7.02<br />

Marts 5 27 5.49<br />

April 4 26 6.00<br />

Maj 95 476 5.00<br />

Juni 271 836 3.08<br />

Juli 249 959 3.86<br />

August 101 438 4.32<br />

September 178 783 4.39<br />

Sum 1,437 8,617 6.00<br />

Regnskabsår 09/10<br />

Måned Mængder- Købspris - Gennemsnitlig<br />

tons Tdkk. Købspris pr.<br />

Kg. -dkk<br />

Oktober 121 621 5.15<br />

November 62 369 6.00<br />

December 42 225 5.40<br />

Januar 25 114 4.54<br />

Februar 19 84 4.53<br />

Marts 16 75 4.58<br />

April O O 4.00<br />

Maj 9 30<br />

3.28<br />

Juni 293 1,187 4.05<br />

Juli 127 519 4.09<br />

August 91 397 4.36<br />

September 129 577 4.46<br />

Sum 934 4,200 4.50


5<br />

Som det fremgår, er prisforskellen på sommer- og vintertorsken i 200911 O mindre<br />

end i 2009/20 l O. Dette skyldes en mindre international efterspørgsel på torsk,<br />

hvilket medførte prisfald.<br />

Det kan således ikke som gjort af Konkurrencetilsynet konkluderes, at RG er<br />

dominerende på markedet for torsk, idet rette marked må opdeles i to perioder, en<br />

sommer- og en vintersæson.<br />

Konkurrencetilsynet har forsømt at foretage en reel analyse af konkurrencesitua­<br />

tion på markedet for torsk, idet Konkurrencetilsynet uden nogen formfor doku­<br />

mentation eller argumentation i øvrigt tilføj er, at " graden af Royal Greenlands<br />

dominans og afgrænsning af det relevante marked, hvor det ikke er muligt at<br />

etablere indhandlingsanlæg eller indhandlingsfartøjer, og hvor afsætningen på<br />

eksportmarkedet kræver en del investeringer ... "., medfører, at Royal Greenland<br />

anses for dominerende på det relevante marked.<br />

I konkurrencenævnets afgørelse af 17. februar 20 I l hedder det blandt andet:<br />

Afgørelse<br />

Konkurrencenævnet traf på sit møde den 16. februar 20 I l afgørelse om, at<br />

• Der foreligger et, misbrug af dominerende stilling efter § Il, stk. l, jf. §<br />

Il, stk. 2, nr. 4 ved, at Royal Greenland AIS har anvendt indirekte bund­<br />

ling ved at give indhandlere af stenbiderrogn forrang til indhandling af<br />

sommertorsk,<br />

• Der udstedes påbud efter § Il, stk. 3, jf. § 19, stk. l, nr. l om, at Royal<br />

Vurdering<br />

Greenland AIS ikke må anvende urimelige forretningsvilkår som indirekte<br />

bundling( koblingskøb ), ved at give indhandlere af stenbiderrogn forrang<br />

til indhandling af sommertorsk. Påbuddet skal være efterlevet senest 14<br />

dage fra afgørelsen er meddelt Royal Greenland AIS.<br />

Det relevante marked<br />

Afgrænsningen af det relevante marked sker på grundlag af undersøgelser af ef­<br />

terspørgsels- og udbudssubstitution. Afgrænsningen sker for produktmarkedet<br />

samt det geografiske marked. Derudover undersøges den potentielle konkurren­<br />

ce, hvis afgrænsningen af produktmarkedet og det geografiske marked giver an-


6<br />

ledning til tvivl om, hvorvidt konkurrence loven er overtrådt, jf. § 5. Formålet er<br />

at undersøge, om der er reelle alternative forsyningsmuligheder geografisk og<br />

produktmæssigt.<br />

I denne sag, skal der afgrænses to forskellige markeder, idet det skal undersøges,<br />

om Royal Greenland misbruger sin dominerende stilling ved fastsættelse af priser<br />

på stenbiderrogn eller benytter indirekte bundling (koblingskøb ), når virksomhe­<br />

den giver indhandlere af stenbiderrogn forrang til indhandling af sommertorsk.<br />

Derfor skal markedet for stenbiderrogn og sommertorsk i Nuuk undersøges.'<br />

Torsk<br />

Produktmarkedet<br />

Ved det relevante produktmarked forstås det marked for de produkter, som for­<br />

brugerne betragter som substituerbare på grund af produkternes egenskaber, pris<br />

eller anvendelse af efterspørgsels- og udbuds substitution.<br />

Ejterspørgselssubstitution<br />

Undersøgelsen af efterspørgselssubtitution skal fastlægge, om aftagerne, dvs.<br />

Royal Greenland A/S og Romark Seafood AIS, kan aftage og videresælge andre<br />

produkter end torsk, som de betragter som substituerbare under hensyn til flere<br />

faktorer, f. eks. pris, karakteristika, præferencer mv. og dermed kan substituere<br />

torsk.<br />

Torsk er en almindelig fiskeart i Grønland og kan fanges hele året. Om somme­<br />

ren, dvs. juni, juli og august, er torskene meget små og kødet ikke så velsmagen­<br />

de, som resten af året. Der skal derfor fanges mange torsk om sommeren for at<br />

opnå den samme vægtmængde, og virksomhederne er ikke så interesserede i at<br />

give en høj indhandlingspris i sommerperioden. Virksomhedernes efterspørgsel<br />

på sommertorsk er derfor lav, fordi fiskene er mindre, mere bløde og kvaliteten<br />

dårligere. Både Royal Greenland og Romark Seafood indhandler torsk i sommer­<br />

sæsonen i Nuuk. Såvel i Grønland som i udlandet spises torsk, og st ? rstedelen af<br />

den indhandlede mængde eksporteres til udlandet. Sommertorsken kan ikke di­<br />

rekte substitueres, fordi den har en meget neutral smag i forhold til andre fisk.<br />

Laks, rødfisk, ørred, hellefisk osv., som fanges i Grønland, minder ikke om torsk<br />

i hverken smag, farve eller prismæssigt. Sej og kulmule kan tilnærmelsesvis er­<br />

statte torsk, men disse fisk fanges oftest som bifangst af de store havgående far­<br />

tøj er, mens torsk i Nuuk-området er fisket i kystnært område. Torsk er en kendt


7<br />

og eftertragtet fisk, og forbrugerne ved, hvordan den smager, modsat f. eks. sej og<br />

kulmule, der ikke er så udbredt som torsk og i øj eblikket ikke sælges i særlig stor<br />

grad, fordi der ikke er noget kommersielt marked for sej og kulmule. Torsk ligger<br />

i den lave ende af prisskalaen, især dem, der er fange i sommerperioden, mens<br />

laks, ølTed, rød fisk og hellefisk ligger i den dyrere ende.<br />

På grund af de særlige karakteristika for sommertorsk og at de produkter, der til­<br />

nærmelsesvist kan sammenlignes, f.eks. sej, kulmule, laks, hellefisk, rødfisk og<br />

andre fisk, fanget i Grønland, ikke har hverken samme pris eller smag, vurderes<br />

produktet torsk fanget i sommerperioden ikke at være substituerbare for aftager­<br />

ne.<br />

Udbudssubstitution<br />

Undersøgelsen af udbudssubstitution søger at fastlægge, hvorvidt indhandlerne,<br />

dvs. fangerne og fiskerne, som på undersøgelsestidspunktet ikke producerer eller<br />

leverer de produkter som undersøgelsen af efterspørgselssubstitutionen har ind­<br />

kredset, kan indhandle andre former for fisk end sommertorsk, uden at det med­<br />

fører betydelige ekstraomkostninger eller risici.<br />

Torsk kan fiskes i såvel kystnært- som havgående område med bundgarn, men<br />

bliver i Nuuk-området fanget i kystnært område. Sej og kulmule skal fanges af<br />

havgående fartøjer og bliver som regel fisket som bifangst, fordi der ikke er no­<br />

get kommercielt marked for disse fiskearter. Fiskerne kan fange andre former for<br />

fisk, men de forskellige fisk fanges ikke på samme måde som torsk, ligesom nog­<br />

le fisk, f. eks. laks og ørred, kun kan fanges i bestemte perioder og andre er kvote­<br />

reguleret. Rødfisk fanges f.eks. med line, imens hellefisk og helleflynder fanges<br />

med sænkegarn eller line. Endvidere er der forskel på de dybder, som de forskel­<br />

lige fisk indfanges på, hvorfor en fisker ikke umiddelbart kan ændre sit fiskeri<br />

uden at skulle investere i andet udstyr.<br />

Det geografiske marked<br />

Ved det relevante geografiske marked forstås det område, hvor Royal Greenland<br />

A/S og Romark Seafood A/S aftager produkter, som har tilstrækkeligt ensartede<br />

konkurrencevilkår. F.eks. hvad angår handelsmønstre og vaner, og som kan skel­<br />

nes fra de tilstødende områder, fordi konkurrencevilkårene der er anderledes. Det<br />

relevante geografiske marked afgrænses ved hj ælp af undersøgelser af efter­<br />

spørgsels- og udbudssubstitution.<br />

Ejierspørgselssubstitution


8<br />

Ved undersøgelse af efterspørgselssubstitution undersøges kundernes villighed til<br />

at bevæge sig til et andet område for at købe det samme produkt. Aftagerne, dvs.<br />

Royal Greenland og Romark Seafood i Nuuk-området, udgør kunderne til køb af<br />

torsk fra fiskerne og fangerne fanget i sommerperioden.<br />

Da torsk er en letfordærvelig madvare, der ikke kan opbevares i længere tid af<br />

gangen, kan der ikke gå mere end 4-8 timer fra fangst til indhandling i kystnært<br />

område. Aftagerne har derfor ikke så mange muligheder for at skifte til andre le­<br />

verandører end de fangere og fiskere, som afsætter deres fisk i Nuuk-området,<br />

fordi byerne ligger så langt fra hinanden i Grønland. Der skal derfor etableres et<br />

indhandlingssted, der tilgodeser transporttiden på 4-8 timer, for at kunne anskaffe<br />

torsk fra andre steder end i Nuuk-området. Royal Greenland har denne mulighed,<br />

idet de har flere indhandlingssteder på Grønlands vestkyst, mens Romark Se­<br />

afood kun har indhandlingssted i Nuuk. Ingen af virksomhederne har tilladelse til<br />

indhandlingsfartøjer i området.<br />

Udbudssubstitution<br />

Ved undersøgelsen af udbudssubstitution på det geografiske marked fokuseres<br />

på, om andre leverandører er villige til at sælge ind på det pågældende geografi­<br />

ske marked. For at fastslå, om leverandører, dvs. indhandlere, i andre områder i<br />

praksis kan betragtes som alternative leverandører for aftagerne, undersøges det,<br />

om fiskerne og fangerne ( indhandlerne ) fra andre steder end i Nuuk-området<br />

kan sælge deres produkter til aftagerne i Nuuk uden at et sådant skift er forbundet<br />

med særligt store omkostninger eller risici.<br />

På grund af de særlige grønlandske forhold, hvor der er langt mellem byerne, er<br />

der ikke nogen reel mulighed for leverandørerne af torsk, fangerne og fiskerne,<br />

til at sælge fiskene til andre aftagere end dem, der eksisterer inden for en sejltid<br />

på 4-8 timer. For fiskere i Nuuk betyder det, at de kun kan afsætte deres torsk til<br />

aftagerne i Nuuk, der består af Royal Greenland og Romark Seafood. Da der er<br />

lav efterspørgsel efter sommertorsk, på grund af kødets dårligere kvalitet, er det<br />

ikke en reel mulighed for fangere og fiskere at sælge til indhandlere i Nuuk,<br />

medmindre fiskerne ville kunne nå at sejle til Nuuk indenfor 4-8 timer. Endvide­<br />

re er efterspørgslen i den pågældende periode så lav, at det ikke vil kunne betale<br />

sig at sejle langt for at indhandle fangsten af sommertorsk, såfremt indhandlings­<br />

anIæggene i Nuuk kunne nås inden for en sejladstid 4-8 timer.<br />

Potentiel konkurrence


9<br />

Konkurrencenævnet har undersøgt den potentielle konkurrence vedrørende ind­<br />

handling af sommertorsk i Nuuk-området, men der er ingen indhandlingsfartøjer<br />

med tilladelse til at indhandle torsk i Nuuk-området på nuværende tidspunkt, for­<br />

di afstandene ikke er tilstrækkelige stor og fordi der er i forvejen er to faste ind­<br />

handlingsanlæg i Nuuk, jf. bilag 15. Det er krævende, at oprette et indhandlings­<br />

fartøj og at indhente de relevante licenser og tilladelser. Det er tvivlsomt, om De­<br />

partementet for fiskeri, fangst og langbrug vil give tilladelse, fordi der findes to<br />

faste anlæg i Nuuk og fordi afstandene er relativt små i Nuuk-området, hvorfor<br />

det ikke umiddelbart er svært at indhandle i området.<br />

Der findes forskellige aftagere af torsk og andre fisk i Grønland fordelt på det<br />

store areal landet dækker. Den eneste aftager, der er landsdækkende i Grønland<br />

er Royal Greenland A/S. Romark Seafood A/S har et indhandlingssted i Grøn­<br />

land, der ligger i Nuuk, hvorfra virksomheden aftager torsk fange i Nuuk­<br />

området. Da der er tale om et meget lille hj emmemarked og da en effektiv drift<br />

kræver en høj ekspertgrad, kræves det af aftagerne, at de har et godt netværk in­<br />

ternationalt for at kunne afsætte torsk og andre i udlandet. En anden aftager skal<br />

derfor etablere et set-up i Nuuk samt etablere et større netværk for at kunne fun­<br />

gere som aftager af torsk i området. Det vurderes på den baggrund, at det ikke vil<br />

være interessant eller rentabelt for en virksomhed på kort sigt at etablere et ind­<br />

handlingsanlæg, ligesom det formentlig ikke vil være muligt at få tilladelse eller<br />

licens til det, fordi der i forvejen er to indhandlingssteder i området. Det vil der­<br />

for medføre betydelige ekstraomkostninger eller risici for en virksomhed, der øn­<br />

sker at komme ind på markedet for sommertorsk.<br />

På baggrund af undersøgelserne vedrørende udbuds- og efterspørgselssubstituti­<br />

on samt potentiel konkurrence på produktmarkedet og det geografiske marked<br />

for torsk fastsættes det relevante marked til at være køb af ubehandlede sommer­<br />

torsk i Nuuk.<br />

Konkurrencelovens § 11<br />

Dominerende stilling<br />

Der foreligger dominerende stilling, når en virksomhed indtager en økonomisk<br />

magtposition, der sætter den i stand til at hindre, at der opretholdes en effektiv<br />

konkurrence på det relevante marked, idet den kan anlægge en i betydeligt om­<br />

fang uafhængig adfærd over for sine konkurrenter, kunder og i sidste instans over<br />

for forbrugerne. Konkurrencelovens § II omhandler misbrug af dominerende<br />

stilling og i henhold til lovbemærkningerne, finder bestemmelsen anvendelse<br />

uanset om virksomheden har en dominerende stilling som køber eller sælger. En


IO<br />

dominerende stilling forudsætter, at indflydelsen har været opretholdt over en vis<br />

periode.<br />

Det er ikke et krav, at virksomheden har monopol, for at fastslå, at der foreligger<br />

dominerende stilling. Det er heller ikke nødvendigt, at virksomheden udelukker<br />

enhver konkurrence, for at den anses for dominerende. Det er tilstrækkeligt, at<br />

virksomheden mærkbart kan øve indflydelse på de vilkår, hvorunder konkurren­<br />

cen udvikler sig, og kan fastlægge sin markedsstrategi uden at skulle tage hensyn<br />

til denne konkurrence, og uden adfærden er til skade for virksomheden. Selv en<br />

stor grad af konkurrence på et marked udelukker derfor ikke, at en virksomhed<br />

kan have en dominerende stilling<br />

Den dominerende stilling skal konkretiseres og vurderes i forhold til det relevan­<br />

te marked i den konkrete sag. Ifølge praksis kan en dominerende stilling være en<br />

følge af en række faktorer, som hver for sig ikke er afgørende. En af faktorerne,<br />

der har stor betydning, cr markedsandelene, og der skal altid foretages en hel­<br />

hedsvurdering af markedsandele og øvrige relevante forhold. Hvis en høj mar­<br />

kedsandel kun har været opretholdt i en kortere periode, er det ikke i sig selv til­<br />

strækkeligt til at statuere dominans. Udviklingen, herunder betydelige udsving, i<br />

en virksomheds markedsandel kan også have betydning for dominansvurderin­<br />

gen. Et betydeligt fald i en virksomheds markedsandel udgør ikke i sig selv et til­<br />

strækkeligt bevis for, at virksomheden ikke er dominerende. Derfor er det vigtigt<br />

at undersøge andre kriterier end netop markedsandelene.<br />

Torsk<br />

På torskemarkedet er der kun to indhandlingssteder i Nuuk: Romark Seafood AIS<br />

og Royal Greenland AIS. I regnskabsåret 2009/2010 indhandlede Royal Green­<br />

land 934 ton torsk i Nuuk, j f. bilag 16, imens Romark Seafood i regnskabsåret<br />

2010 aftog xx ton torsk i Nuuk, jf. bilag 17. Selom selskaberne har forskudt regn­<br />

skabsår, viser tallene, at Royal Greenland har en markedsandel på 85-95 % i Nu­<br />

uk, imens Romark Seafood's markedsandel udgør 5-15 %. Begge virksomheder<br />

indhandler sommertorsk, selvom kødet er af lavere kvalitet om sommeren. I<br />

201O-sæsonen er det oplyst, jf. bilag 16 og 17, at Royal Greenland indhandlede<br />

511 tons sommertorsk i Nuuk, imens Romark Seafood indhandlede xx ton. Royal<br />

Greenland's markedsandel udgjorde derfor i sommersæsonen 2010 90-100 %,<br />

imens Romark Seafood's markedsandel udgjorde 0-10 %.<br />

Sammenholdt med graden af Royal Greenland dominans, hvor selskabet har en<br />

markedsandel på 90-100 %, afgrænsningen af det relevante marked, hvor det ik-


Il<br />

ke umiddelbart er mulig at etablere indhandlingsanlæg eller indhandlingsfartøjer,<br />

og hvor afsætningen på eksportmarkedet kræver en del investeringer, anses Roy­<br />

al Greenland for dominerende på det relevante marked for sommertorsk.<br />

Misbrug af dominerende stilling<br />

Konkurrencelovens § 11, stk. 2, nr. 1-4 indeholder en opremsning af en række<br />

eksempler på misbrug. Opremsningen er ikke udtømmende. En adfærd kan såle­<br />

des være i strid med § 11, selv om adfærden ikke svarer til nogen af de eksem­<br />

pler, der er nævnt i bestemmelsen. Priskonkurrencen undersøges i henhold til<br />

konkurrencelovens § 11, stk. 2, nr. 1 vedrørende urimelige priser, hvor der i den­<br />

ne sag er tale om købermagt og dermed ikke direkte predatory pricing. Endvidere<br />

anvendes predatory pricing, ifølge praksis, på salgsmarkeder, hvor der i dette til­<br />

fælde er tale om indkøbsmarked. Uanset hvad man vælger at kalde misbruget, og<br />

om der er tale om salgs- eller indkøbsmarkeder, er misbruget ulovligt i henhold<br />

til § 11, hvis virksomheden har misbrugt sin dominerende stilling. Forrangen<br />

vedrørende torskindhandling undersøges i henhold til konkurrencelovens § 11,<br />

stk. 2, nr. 4 vedrørende koblingskøb ( indirekte bundlign ). Også her gælder, at<br />

indirekte bundling ifølge praksis har fundet sted på salgsmarkeder, men misbrug<br />

af en virksomheds dominerende stilling er ulovligt, jf. § Il, uanset om det finder<br />

sted på et salgs- eller indkøbsmarked.<br />

§ II omfatter ikke blot adfærd, der kan påføre forbrugerne direkte skade. Be­<br />

stemmelsen omfatter også adfærdsmåder, der indirekte forvolder forbrugerne el­<br />

ler andre skade ved at påvirke en effektiv konkurrencestruktur. Misbrugsadfær­<br />

den kan have mange fonner, og i denne sag er der identificeret urimelige priser<br />

samt koblingskøb eller krav om tillægsydelser i form af indirekte bundling i<br />

Royal Greenland's forretningsvilkår. Der er tale om ekskluderende misbrug, hvor<br />

Royal Greenland forsøger at hold en konkurrent helt eller delvist ude af markedet<br />

for stenbiderrogn.<br />

Koblingskøb ( krav om tillægsydelser )<br />

Bestemmelsen i konkurrencelovens § II, stk. 2, nr. 4 vedrører en dominerende<br />

virksomheds krav om tillægsydelser, et såkaldt koblingssalg. Principperne fra<br />

denne bestemmelse benyttes i nærværende sag, hvor der er tale om koblingskøb<br />

på et indkøbsmarked, idet virksomheden gerne vil aftage stenbiderrogn og torsk.<br />

Principperne bag koblingssalg, dvs. at der stilles vilkår for aftalens indgåelse,<br />

som ikke er objektivt begrundet eller har forbindelse med aftalens genstand, vur­<br />

deres at kunne benyttes ved koblingskøb, selvom praksis indenfor koblingssalg


12<br />

blandt andet er begrundet i, at forbrugerne ikke må lide skade af misbruget af den<br />

dominerende stilling ( "consumer harm "). Der findes i øj eblikket ikke nogen<br />

praksis på området for koblingskøb på et indkøbsmarked i grønlandsk, dansk el­<br />

ler europæisk retspraksis, men udgangspunktet må være, at det er i strid med for­<br />

budet i § Il, at der stilles vilkår for aftalens indgåelse, som ikke er objektivt be­<br />

grundet eller har forbindelse med aftalens genstand, uanset om der er tale om et<br />

salgs- eller indkøbsmarked, koblingssalg eller koblingskøb. Kobling af to pro­<br />

dukter kan have en ekskluderende virkning for konkurrenterne eller betyde en<br />

udnyttelse af kunderne, som ikke har valg med hensyn til forsyningskilde. Den<br />

ekskluderende adfærd kan være i strid med forbudet mod misbrug af domineren­<br />

de stilling i § Il, og i denne sag, hvor Royal Greenland ønsker at købe såvel<br />

stenbiderrogn som sommertorsk fra fiskerne og fangerne, behandles problema­<br />

tikken om indirekte bundling. Dette skyldes, at Royal Greenland har oplyst vilkår<br />

om at give indhandlere af stenbiderrogn forrang til indhandling af sommertorsk,<br />

når sæsonen herfor sommertorsk startede.<br />

Der foreligger ikke en omfattende retspraksis fra grønlandsk konkurrenceret,<br />

men de grønlandske regler ligger meget tæt op af de danske regler. Da den dan­<br />

ske konkurrenceret fortolkes i overensstemmelse med EU-retten, kan fortolk­<br />

ningsbidrag herfra også benyttes, når reglerne skal fortolkes. En meget klar afgø­<br />

relse indenfor koblingssalg er Microsoft-sagen, der omhandlede virksomhedens<br />

salg af programmer, hvor Kommissionen fandt, at fem betingelser skal være op­<br />

fyldt, for at der foreligger koblingssalg i strid med art. 102. I nærværende sag,<br />

der er speciel, fordi der er tale om koblingskøb, anvendes den ovenfor omtalte<br />

retspraksis fra Danmark og EU, fordi principperne bag koblingssalg vurderes og­<br />

så at være gældende for koblingskøb. Dette skyldes, at virksomheden opstiller<br />

betingelser ( indhandling af rogn ) for aftalens indgåelse ( indhandling af som­<br />

mertorsk ), som ikke er objektivt begrundet eller har forbindelse med aftalens<br />

genstand. Dette må anses for at være i strid med § 110m misbrug af domineren­<br />

de stilling, uanset om der er tale om et misbrug på et salgs- eller indkøbsmarked,<br />

I henhold til dansk og europæisk praksis er der således, på baggrund af Micro­<br />

soft-sagen og Unimergo-sagen, udledt frem generelle betingelser, der alle skal<br />

være opfyldt, før der foreligger et koblingssalg, der er i strid med § Il ( og art.<br />

102.) I henhold til nærværende sag, er betingelserne tilpasset de særlige forhold,<br />

der gør sig gældende i sagen, hvor der er tale om koblingskøb:<br />

1. Den virksomhed, der tilbyder et koblingskøb, skal være<br />

dominerende på markedet for det primære produkt ( indhandling<br />

af sommertorsk ).


13<br />

2. Det primære produkt ( indhandling afsommertorsk ) og de<br />

sekundære produkt ( indhandling af rogn ) skal udgøre<br />

separate produkter.<br />

3. Leverandørerne skal være tvunget/presset til at sælge to eller<br />

flere produkter sammen.<br />

4. Koblingskøbet skal være egnet til at begrænse konkurrencen.<br />

5. Koblingskøbet skal ikke kunne begrundes objektivt.<br />

For at undersøge, om Royal Greenland AJS har misbrugt sin dominerende stilling<br />

i henhold til § 11, stk. l,jf. stk. 2, nr. 4 vedrørende bundling, ved at give leve­<br />

randører af stenbiderrogn forrang, når sæsonen for sommertorsk starter, gennem­<br />

gås de fem betingelser for at se, om virksomheden har overtrådt reglerne om kob­<br />

lingskøb.<br />

Royal Greenland er, jf. betingelse nr. log markedsafgrænsningen overfor vedrø­<br />

rende det relevante marked for køb af ubehandlede sommertorsk i Nuuk, en do­<br />

minerende virksomhed på markedet, idet virksomheden har monopollignende<br />

status med en markedsandel på 90-100 %. Der er kun to aftagere af torsk i Nuuk,<br />

hvilke er Romark Seafood og Royal Greenland. Det er ikke en betingelse, at<br />

Royal Grenland også er dominerende på markedet for det sekundære produkt,<br />

dvs. stenbiderrogn, men det er tilfældet i denne sag, idet Royal Greenland indta­<br />

ger en dominerende stilling på markedet for begge produkter, jf. Konkurrence­<br />

nævnets analyse ovenfor. Det primære produkt, ved vurderingen afkoblingskøb<br />

og om betingelserne ovenfor er opfYldt, er sommertorsk. Royal Greenlands do­<br />

minans på torskemarkedet " væltes over " og styrker virksomhedens domineren­<br />

de stilling på stenbiderrognmarkedet. Betingelse nr. ler derfor opfyldt. Det pri­<br />

mære produkt, dvs. det bindende produkt, er sommertorsk og det sekundære pro­<br />

dukt, dvs. det bundne, er i denne sammenhæng stenbiderrogn. Da stenbiderrogn<br />

og sommertorsk udgør to separate produkter, der er meget forskelligartede og ik­<br />

ke substituerer hinanden, j f. de to markedsafgrænsninger tidligere, er betingelse<br />

nr. 2 også opfyldt.<br />

Leverandørerne er fangere og fiskere i Nuuk. Generelt kan siges, at fiskerne i<br />

Grønland er meget afhængige af, at der er virksomheder, der aftager deres fangst.<br />

F or stenbiderrogn gælder det, at der er konkurrence om at få leverandørerne til at<br />

indhandle hos virksomhederne, fordi markedet for stenbiderrogn er meget profi­<br />

tabelt. For sommertorsk, som i denne sammenhæng er det primære produkt, gæl­<br />

der det, at der er lav efterspørgsel efter sommertorsk i tre måneder. Det er derfor<br />

ikke alle fiskere, der kan få afsat den mængde, de har fanget, eller ønsker at fan-


14<br />

geo Konkurrencen om at få torskeleverandører til at indhandle deres fangst er<br />

meget mindre end for stenbiderrognen. Et opslag fra Royal Greenland, j f. bilag 2,<br />

der lover forrang til indhandling af sommertorsk, hvis fiskerne indhandler rogn<br />

til virksomheden, er derfor et pres på fiskerne, fordi de får forrang på et marked<br />

til at afsætte et produkt, hvor efterspørgslen er lav. De kan vælge at sælge til 1'0-<br />

mark Seafood for næsten samme pris, men hvis Royal Greenland vælges, vil de<br />

samtidig få større mulighed for at sælge deres sommertorsk, som derved kan sik­<br />

re dem en indtægt, de 3 måneder, der fanges sommertorsk, når stenbidersæsonen<br />

er overstået. Selvom fiskerne ikke er tvunget til at vælge Royal Greenland, anses<br />

virksomhedens opslag som et pres til at vælge en aftager, der lover at aftage de­<br />

res sommertorsk senere, når rognsæsonen er afsluttet, hvorved fiskerne har mu­<br />

lighed for at opretholde en indtægt flere måneder af året. Der er derfor et kraftigt<br />

økonomisk incitament for fiskerne til at vælge Royal Greenland ved indhandling<br />

af stenbiderrogn. Der er lav efterspørgsel efter sommertorsk i Nuuk og derfor er<br />

forrangen et stort konkurrenceparameter og et tungtvejende argument for at væl­<br />

ge Royal Greenland, når fiskerne skal indhandle stenbiderrogn. Den udnyttende<br />

adfærd, som Royal Greenland har udført, medfører, at virksomheden udnytter si­<br />

ne leverandører ved at fastsætte et vilkår, der er tungtvejende for den enkelte le­<br />

verandør, idet det kan være svært at indhandle sommertorsk. AfUnimerco-sagen<br />

følger i pkt. 158 vedrørende koblingssalg: "<br />

Vurderingen af, om kunderne føler<br />

sig presset eller har incitament til at købe to separate produkter sammen, sker på<br />

baggrund af den adfærd. som den dominerende virksomhed udviser. Misbrugsad­<br />

færd kan bl.a. gennerriføres ved, at den dominerende virksomhed tilbyder mindre<br />

favorable vilkår til kunder, som køber (. . . ) andre produkter end de ( ... ) anbefa­<br />

lede(. .. ) ".<br />

I nærværende sag vedrørende koblingskøb, må der af ovennævnte kunne sluttes,<br />

at det skal vurderes, om leverandørerne føler sig presset eller har incitament til at<br />

indhandle de to separate produkter til Royal Greenland på baggrund af den ad­<br />

færd, som virksomheden har udvist. I den forbindelse kan det påvises, at Royal<br />

Greenland, på sine opslag på offentlige steder, jf. bilag 1 og specielt i bilag 2,<br />

stillede fiskerne i udsigt, at de ville få forrang ved indhandling af sommertorsk,<br />

hvis de også indhandlede stenbiderrogn til virksomheden. Derved fik de tilbudt<br />

mere favorable vilkår end hvis de undlod at indhandle stenbiderrogn, hvorved<br />

andre fisker, som overvejede ikke at indhandle stenbiderrognen til Royal Green­<br />

land, men i stedet til konkurrenten Romark Seafood, blev stillet mindre favorable<br />

vilkår i udsigt. Der var således et væsentligt økonomisk incitament for fiskerne til<br />

at vælge Royal Greenland, hvilket ifølge Unimerco-sagen, kan udgøre misbrug af<br />

dominerende stilling. Royal Greenland forsøgte endvidere, ved at tilbyde forran-


15<br />

gen, at styrke sin dominerende stilling på stenbiderrognsmarkedet, imens den<br />

dominerende stilling på sommertorskemarkedet blev misbrugt. Betingelse nr. 3<br />

anses derfor også for opfyldt.<br />

Fordi fiskerne har valgmulighed mellem Romark Seafood og Royal Greenland i<br />

Nuuk-området, eksisterer der konkurrence. Royal Greenlands opslag om at give<br />

forrang til 1everandører af stenbiderrogn ved torskesæsonens start er dog en med­<br />

virkende årsag til at konkurrencen kan blive begrænset på det sekunære marked,<br />

dvs. på stenbiderrogn. Grundet argumentationen om, at fiskerne gerne vil sikre<br />

sig et indtægtsgrundlag ved indhandling af sommertorsk udover stenbiderrogn­<br />

sæsonen, er der et stort pres for at vælge Royal Greenland til, og romark Seafood<br />

fra, når fiskerne skal vælge indhandlingssted til rogn. Af den grund er koblings­<br />

købet, dvs. forrangstildelingen, egnet til at begrænse konkurrencen på det rele­<br />

vante marked for stenbiderrogn. Den udnyttende adfærd i form af forrangstildel­<br />

ingen på det primære produkt, sommertorsk, rammer Romark Seafood som afta­<br />

ger af rogn, idet leverandører af rogn, der samtidig skal sælge deres torsk, har et<br />

stort incitament til at vælge Royal Greenland som indhandlingssted. Med Royal<br />

Greenland dominans på det primære marked og det sekundære marked, må Royal<br />

Greenlands adfærd anses som værende begrænsende for konkurrencen. Adfærden<br />

skaber således et markedsforvridende incitament hos fiskerne ved at prioriterin­<br />

gen/forrangen kan være med til at sikre indtjening på et marked, hvor afsæt­<br />

ningsmulighederne er begrænsede. Ved at indhandle til Royal Greenland sikrer<br />

fiskerne sig således en større mulighed, eller bedre sandsynlighed, for at opnå en<br />

indtægt i de tre måneder, sommertorsken fanges.<br />

Det er et faktum, at Romark Seafood i rognsæsonen 2010 var i stand til at vinde<br />

markedsandele fra Royal Greenlands på trods af forrangstildelingen. Det skyldes<br />

bl.a. at fiskerne var utilfredse med Royal Greenlands ageren i Nuuk og manglen­<br />

de indgåelse af aftale med KNAPK, som er vigtigt i Grønland. Selve forrangstil­<br />

delingen på det primære marked, sommertorsk, var konkurrencebegrænsende på<br />

det sekundære marked, stenbiderrogn, fordi det er et stort behov for fiskerne at<br />

kunne afsætte sin torskefangst - også om sommeren, jf. betingelse nr. 3. Betin­<br />

gelse nr. 4 om at koblingskøbet, dvs. forrangstildeling på det primære produkt,<br />

hvis det sekunære produkt samtidig indhandles, skal være egnet til at begrænse<br />

konkurrencen, anses også for opfyldt.<br />

Den 5. og sidste betingelse tilsiger, at koblingskøbet ikke må kunne begrundes<br />

objektivt. En objektiv begrundelse kan være et omkostningsbaseret bonussystem,<br />

effektivitetsfordele eller argumentet om pristilpasninger ( meeting the competiti-


Forklaringer<br />

16<br />

on defence ( MDC ». Der er i dette tilfælde ikke tale om omkostningsbaserede<br />

systemer, ligesom effektivitetsfordele heller ikke er baggrunden for at tildele for­<br />

rang til de torskefiskere, der indhandler stenbiderrogn. Royal Greenland har, jf.<br />

bilag 6, oplyst, at forrangstildelingen er sket for at tilgodese loyale leverandører.<br />

Med " loyale leverandører " menes de torskeleverandører, som samtidig afsætter<br />

deres stenbiderrogn til virksomheden. Royal Greenland angiver, jf. bilag 13, at en<br />

objektiv begrundelse skulle være, at tilgodese visse mindre leverandører og sikre<br />

dem en stabil afsætning hele året for alle fiskearter. Konkurrencenævnet finder<br />

ikke, at et sådant hensyn kan udgøre en objektiv begrundelse, der kan opveje<br />

virksomhedens misbrug af dominerende stilling i form af inirekte budnlign. Det<br />

må være op til indhandlerne selv, dvs. fiskerne, at afgøre og tage ansvar for at af­<br />

sætte deres fangst og selv have valgmuligheden imellem at vælge sine aftagere<br />

på frie vilkår. På et frit og effektivt marked må det være op til fiskerne selv at<br />

vurdere, hvor fordelene er størst for den enkelte og hvem de vil vælge. Da kob­<br />

lingskøbet ikke kan begrundes objektivt, anses betingelse nr. 5 også er opfyldt.<br />

Da alle fem kumulative betingelser er opfYldt, finder Konkurrencenævnet, at<br />

Royal Greenland A/S har misbrugt sin dominerende stilling i strid med § Il, stk.<br />

l, nr. stk. 2, nr. 4 vedrørende tillægsydelser ( koblingskøb/indirekte bundling),<br />

fordi virksomheden har oplyst at ville prioritere sommertorskeleverandører, hvis<br />

de samtidig indhandler stenbiderrogn til virksomheden.<br />

Konklusion<br />

Royal Greenland har misbrugt sin dominerende stilling efter § Il, stk. l, j f. stk.<br />

2, nr. 4 ved, at virksomheden har anvendt indirekte bundling ( koblingskøb ) ved<br />

at give indhandlere af stenbiderrogn forrang til indhandling af sommertorsk, jf. §<br />

Il, stk. 2, nr. 4. Royal Greenland's konkurrenceadfærd er derfor ulovlig i hen­<br />

hold til § Il, stk. 1.<br />

Ole Petersen har forklaret, at han har været ansat som driftschef for bygderne Royal Green­<br />

land fra 2007. Fra l. januar 20 I l er der sket en omrokering så han varetager smallship og<br />

hellefisk.<br />

Torsk og sommertorsk er samme fisk, men fra omkring I. april til slutning af juni ændrer<br />

kødet og smagen karakter, idet torsken går ind i fjordende og derved får lodden som hoved­<br />

fødeemne. Da lodden af en fed fisk medfører det ændringer i kødet struktur, idet kødet bl i-


ver mere løst og fedtholdigt. Royal Greenland bruger torsk til to produkt, nemlig fish­<br />

17<br />

fingers og filetter. Både torsk og sommertorsk bruges til begge produkter, men der produce­<br />

res flere fish-fingers om sommeren end resten af året, på grund af kødets struktur. Det er<br />

nemmere for fiskerne at fange torsken om sommeren, idet torsken fanges i bundgarn, der<br />

står stille, mens torsken den øvrige del af året fanges med liner og sænkegarn. Der er mere<br />

arbejde med at fange torsk udenfor sommersæsonen. Der er mange der gerne vil fange<br />

sommertorsk, idet det er lettere. Der er stor interesse for at købe torsk også om sommeren. I<br />

sommeren 2010 blev der købt sommertorsk af Royal Greenland og Romark Seafood. Der<br />

var endvidere i et handlings skib, men vidnet tror ikke at det var aktivt. I 20 I I har der været<br />

et handlingsskib. Romark har midlertidigt haft lukket på grund af ombygning. Et indfrys­<br />

ningsskib kan nok behandle 20-25 tons pr. dag. Fiskeridepardemetet skal give licens. Efter<br />

fiskeri loven skal et indhandlingsskib være tilknyttet et fast landanlæg. De fangstredskaber<br />

man anvender til sommertorsk, kan ikke anvendes til andre fiskearter. Stenbiderrognsæson<br />

sluttes i april. Der er et overlap på cirka I måned fra stenbider til sommertorsksæsonen.<br />

Man må ikke indhandle eller producere stenbider og torsk i samme lokale. For at opstarte<br />

produktion kræver det en rognseparator der koster 100 til 200.000 kr. Man skal endvidere<br />

have mindst 30 kvadratmeter lokale med kølefaciliteter. En bygning koster nok I til 2 milli­<br />

oner. Man kan udvide med en kølercontainer, men den skal integreres i bygningen. Produk­<br />

tion af sommertorsk stiller samme bygningskrav. Derudover skal man investerer ca. en halv<br />

million, blandt andet til frysefaciliteter. Det er ikke et krav, at produktionsloka1et ligger ved<br />

havnen. Det var hensigt med opslaget, at skabe interesse for at indhandle flere rogn til Royal<br />

Greenland. Vidnet mener, at der var tale om en " hovsa " beslutning. I sommertorskperio­<br />

den er der pres på indhandlingen af torsk. Hvis man ikke planlægger ordentligt, kan der op­<br />

stå kapacitetsproblemer. Det kunne interessere fiskene, at blive prioriterede. I 2009, var der<br />

ofte problemer med indhandlingen af sommertorsk. På grund af dygtig planlægning var der<br />

kun få lukkedage i 20 l O. Opslaget vakte interesse blandt fiskerne. Man tog det hurtigt ned<br />

for ikke at skabe misforståelser. Det er svært at forudse kapacitetsproblemer. Man kan nor­<br />

malt indfryse og producere 18 - 20 tons men enkelte dage, kan man modtage op til 25 tons,<br />

hvis man har 16 timers vagter. Fiskerne kender Royal Greenland's kapacitetsbegrænsninger.<br />

Hvis man udvidede kapaciteten, ville hovedparten af kapaciteten står ubrugt i 10 måneder.<br />

Mødte var Møller Lyberth har forklaret, at han har været ansat hos Royal Greenland i IO år.<br />

Han har været fabrikschef fra 2007 og driftschef fra 20 l l. Fiskerne skriver sig ind i en ka­<br />

lender, med hvornår de kommer med hvor mange fisk. De skriver sig på fra gang til gang.<br />

Fabrikken kan modtage en 17 - 18 tons. Større både kan levere 9 - 10 ton. Listen er kun til<br />

større både. De jollefiskere, der er alene kommet med 5 - 6 kasser il 40 kg., kommer bare.<br />

Det er fiskerne der selv styrer landingslisten. Royal Greenland blander sig ikke. Hvis en fi­<br />

sker på grund af problemer ikke kan indhandle, den dag han har noteret det for, ringer han<br />

blot, hvorefter han får lov til at levere næste dag. Listen har fungeret alt den tid vidnet har


været der. Opslaget blev udfærdiget efter opringning fra direktør Lars Nielsen. Der gik 15<br />

minutter fra opringning til de hang opslaget op. De har ikke nået at overveje, hvordan det<br />

18<br />

skulle fungere. Fiskerne blev sure over opslaget og gav udtryk for, at Royal Greenland ikke<br />

kunne bestemme indhandlingen. Opslaget blev taget ned efter 2 dage. De fleste fiskere fra<br />

Nuuk fanger både stenbider og sommertorsk. Opslaget nåede ikke, at medfører ændringer i<br />

indhandling. Vidnet mener at de i en kort periode i 20 I O, var et indhandlingsskib. I 20 I O<br />

opstartede en lille fabrik i Kapisillit. Der blev i 20 l O foretaget prøvekørsel. I 20 I l var der<br />

udover Royal Greenland og Romark, et indhandlingsskib, ligesom fabrikken i Kapisillit<br />

fortsat har kørt prøvekørsel. Der udbetales bonus efter mængde og ikke loyalitet. Priserne på<br />

rogn var i 20 I I omkring 30 kr. pr. kg. Fisker viste ikke interesse efter opslaget. I 2009 og<br />

20 I O har der ikke været kapacitetsproblemer på fabrikken. Grænsen for fabrikkens fryseka­<br />

pacitet er ca. 25 tons. Normal tager man 17 - 18 tons ind. Vidnet kender ikke kapaciteten i<br />

Kapisillit. Vidnet ved ikke om indhandlingsskib opkøbte torsk i 20 I O.<br />

Parternes synspunkter:<br />

Sagsøgeren i sit påstandsdokument gjort gældende:<br />

at<br />

at<br />

at<br />

der ikke foreligger misbrug af dominerende stilling på et korrekt<br />

afgrænset marked,<br />

Konkurrencenævnet har bevisbyrden for, at Royal Greenland A/S<br />

skulle have misbrugt en eventuel dominerende stilling på et korrekt<br />

afgrænset marked;<br />

Konkurrencenævnet ikke har løftet denne bevisbyrde.<br />

Mere detaljeret gøres det til støtte for den nedlagte påstand gældende<br />

at Konkurrencenævnets afgrænsning af det relevante marked for<br />

sommertorsk er behæftet med så alvorlige fejl og mangler, at mar­<br />

kedsafgrænsningen er uegnet som grundlag for en vurdering af<br />

Royal Greenland A/S markedsposition<br />

idet Konkurrencenævnet ved markedsafgrænsningen ikke har anvendt<br />

de almindeligt anerkendte principper for markedsafgrænsning i<br />

konkurrenceretlige sager jf. Kommissionens Meddelelse om af­<br />

grænsning af det relevante marked i forbindelse med Fællesskabets<br />

konkurrenceret ( 97 /C3 72/03;


da<br />

da<br />

da<br />

da<br />

19<br />

Konkurrencenævnet ikke har foretaget en analyse af<br />

efterspørgsels- og udbuds substitution for produktet;<br />

Konkurrencenævnet ikke har foretaget en analyse af<br />

det relevante geografiske marked, men blot angivet<br />

dette til Nuuk;<br />

Konkurrencenævnet ikke har foretaget en analyse af et<br />

eventuelt temporært marked, men blot angivet at dette<br />

til juni, juli og august måneder; og<br />

konkurrencenævnet inddrager den potentielle konkur­<br />

rence i markedsafgrænsningen;<br />

at en korrekt afgrænsning af det relevante marked er en nødvendig forudsæt­<br />

ning for at statuere dominans.<br />

Såfremt Retten måtte lægge Konkurrencenævnets markedsafgrænsning for "<br />

sommertorsk " til grund gæres det gældende,<br />

At Konkurrencenævnets analyse af markedet for indkøb af" sommertorsk " og<br />

Royal Greenland AIS' stilling på dette marked er behæftet med så alvorlige<br />

fej l og mangler, at den ikke kan danne grundlag for sandsynliggørelse af, at<br />

Royal Greenland AIS kan betragtes som havende en dominerende stilling på<br />

dette marked,<br />

Idet Konkurrencenævnet har vurderet markedsandelen for " torsk " og<br />

ikke har foretaget en vurdering ud fra det afgrænsede markede for<br />

" sommertorsk ";<br />

Idet Konkurrencenævnet ikke som forudsat i praksis har foretaget en<br />

analyse og vurdering af den potentielle konkurrence, herunder ad­<br />

gangsbarrierer til markedet, når aktørs stilling på markedet giver<br />

anledning til konkurrencemæssige betænkeligheder;<br />

at en vurdering af Royal Greenland AIS' position på det afgrænsede relevante<br />

marked for indkøb af " sommertorsk " er en nødvendig forudsæt­<br />

ning for, at der kan statueres misbrug af dominerende stilling på<br />

dette marked.


20<br />

Såfremt Retten måtte finde, at Royal Greenland AIS måtte være dominerende på<br />

det afgrænsede relevante marked for indkøb af " sommertorsk " gøre det gælden­<br />

de,<br />

at Konkurrencenævnet ikke har foretaget nogen form for analyse eller vurde­<br />

ring af indholdet og effekten i markedet af den som bilag 14 fremlagte<br />

meddelelse ophængt i perioden 1 1.-13. april 20 I O på Brædtet i Nuuk af<br />

Royal Greenland AIS;<br />

at Konkurrencenævnet ikke uden nærmere analyse kan anvende retspraksis og<br />

principper vedrørende et salgs marked om koblingssalg direkte på et ind­<br />

købsmarked om koblingskøb som i denne sag;<br />

idet forholdene på et salgsrnarked er væsentligt forskellige fra fOl'hol­<br />

dene på et indkøbsmarked;<br />

idet Konkurrencenævnet ikke kan henvise til relevant praksis eller litte­<br />

ratur, hvor sådan anvendelse på et indkøbsmarked er sket;<br />

idet Konkurrencenævnet bruger begreberne og analysen fra Microsoft­<br />

sagen ( T-201l04 ) uden hensyntagen til, at sagen omhandler et<br />

salgsrnarked og ikke et indkøbsmarked.<br />

Såfremt Retten måtte finde, at principperne fra et salgsrnarked om koblingssalg<br />

kan anvendes direkte på et indkøbsmarked om koblingskøb som i denne sag gø­<br />

res det gældende<br />

at Konkurrcncenævnet ikke har løftet bevisbyrden for, at Royal Greenland<br />

AIS ved opslaget af bilag 14 i perioden 1 1.-13. april 2010 på Brædtet i Nu­<br />

uk har udvist en adfærd, der har været egnet til at have en markedsskadelig<br />

effekt, generelt eller konkret;<br />

at Konkurrencenævnets analyse af afgørelsen i Microsoft ( T-201l04 ) vedrø­<br />

rende afgørelsens betingelse tre om at leverandørerne skal være tvunget I<br />

presset til at sælge to eller flere produkter sammen og betingelse fire om at<br />

koblingskøbet skal være egnet til at begrænse konkurrencen er ukorrekt


21<br />

idet Konkurrencenævnet vedrørende betingelse trc ikke nærmere har<br />

identificeret og analyseret indhold og effekt af fortrins ordn ingen fj.<br />

Sagens bilag 14;<br />

idet Konkurrencenævnet ikke har sandsynliggjort, at ophængning i pe­<br />

rioden 1 1.-13. april 2010 på Brædtet i Nuuk af det som sagens bi­<br />

lag 14 fremlagte på nogen måde har lagt pres på leverandørerne,<br />

idet fortrinsretten ikke ændrede på, at der kunne landes sommer­<br />

torsk i henhold til det i et landings skema angivne jf. sagcns bilag<br />

16;<br />

idet der hverken i 20 10 eller i tidligere år har været kapacitetsbegræns­<br />

ninger ved indhandling af " sommertorsk " til Royal Greenland<br />

A/S, hvorfor samtlige leverandører har kunnet indhandle den<br />

mængde sommertorsk, som de i henhold til et landingsskema fj.<br />

Sagens bilag 16 måtte ønske at indhandle;<br />

idet Konkurrencenævnet vedrørende betingelse fire ikke har sandsyn­<br />

liggjort, at en fortrinsret giver leverandører af stenbiderrogn inci­<br />

tamenter til at vælge Royal Greenland AIS til og Romark Seafood<br />

A/S fra, eller at disse incitamenter er tilstrækkelige til at forvride<br />

konkurrencen i markedet<br />

da Konkurrencenævnet ikke har sandsynliggjort, at<br />

leverandørerne ønsker at indhandle såvel sommertorsk<br />

som stenbiderrogn;<br />

da Konkurrencenævnet ikke har sandsynliggjort, at<br />

leverandørerne vil få en værdi ud af fortrins ordn ingen,<br />

således at sandsynligheden fro at den enkelte leverandør kan<br />

indhandle sin sommertorsk øges med fortrinsordningen;<br />

idet Konkurrencenævnet ikke har sandsynliggjort, at fortrins ordn ingen<br />

er egnet til at begrænse konkurrencen<br />

da Konkurrencenævnet ikke har sandsynliggjort, at det er<br />

praksis umuligt eller økonomisk uprofitabelt for Romark Se­<br />

afood AIS at modsvar Royal Greenland A/S' tilbud;


22<br />

da Konkurrencenævnet ikke har sandsynliggjort, at det er prak­<br />

tisk umuligt eller økonomisk uprofitabelt for Romark Seafood<br />

AJS at møde konkurrencen på alternative måder;<br />

at Konkurrencenævnet ikke har løftet bevisbyrden for, at de opstillede fem<br />

kumulative betingelser for koblingskøb er opt)rldt, hvorfor der ikke forelig­<br />

ger misbrug af dominerende stilling.<br />

Sagsøgte i sit påstandsdokument gjort gældende:<br />

1. MARKEDET FOR KØB AF UBEHANDLEDE SOMMERTORSK<br />

1.1 Overordnede bemærkninger<br />

Til støtte for frifindelsespåstanden gøres det gældende, at der ikke er grundlag for<br />

at tilsidesætte den af Konkurrencenævnet foretagne markedsafgrænsning samt<br />

dominans- og misbrugsvurdering.<br />

Ved vurderinger efter konkurrencelovens § Il, herunder markedsafgrænsningen,<br />

dominans- og misbrugsvurderingen, skal der nødvendigvis foretages en skøns­<br />

mæssig vurdering af en række forhold, herunder hvordan konkurrencen former<br />

sig på markedet ( udbuds- og efterspørgselsforholdene og den potentielle konkur­<br />

rence på markedet mv. ).<br />

Disse valg og vurderinger ligger alle inden for området, hvor konkurrencemyn­<br />

dighederne på grund af deres særlige sammensætning og indsigt i økonomiske og<br />

konkurrenceretlige forhold må have et vidt skøn.<br />

Det skal i den forbindelse fremhæves, at Konkun'encenævnet har en særlig erfa­<br />

ring, kompetence og indsigt i at foretage skønsmæssige bevisvurderinger i kon­<br />

kurrencesager .<br />

Der skal derfor foreligger et sikkert grundlag for at tilsidesætte Konkurrence­<br />

nævnets vurderinger efter § Il, stk. l. Domstolene skal således ikke sætte deres<br />

eget skøn i stedet for Konkurrencenævnets, men skal i stedet efterprøve, om de<br />

skønsmæssige vurderinger er baseret på saglige overvejelser om, hvad der giver<br />

et retvisende resultat.<br />

1.2 Markedsafgrænsningen


23<br />

Konkurrencenævnet kan tiltræde, at fastlæggelsen af det relevante marked skal<br />

ske ud fra principperne i konkurrencelovens § 5, og at Kommissionens meddelel­<br />

se om afgrænsning af det relevante marked ( EFT 1997 C 372/5 ) i den forbindel­<br />

se kan tj ene til inspiration af de relevante forhold, der kan indgå i markedsaf­<br />

grænsningen.<br />

Det er dog vigtigt at være opmærksom på, at Kommissionens meddelelse, herun­<br />

der den såkaldte SSNIP-test omtalt i meddelelsen, er et teoretisk hj ælpemiddel,<br />

der kan tjene til at belyse omfanget af det konkurrencepres, som andre produkter<br />

og området lægger på det produkt og den virksomhed, der udøver den omtvistede<br />

adfærd.<br />

Fastlæggelsen af det relevante marked kan naturligvis også inddrage andre rele­<br />

vante forhold til belysning af konkurrencepresset, og den endelige fastlæggelse af<br />

det relevante marked skal nødvendigvis ske ud fra analyser og undersøgelser af<br />

de faktiske oplysninger, der er til rådighed for konkurrencemyndighederne i den<br />

konkrete sag.<br />

Royal Greenland gør gældende, at konkurrencenævnets markedsafgrænsning af<br />

markedet for køb af ubehandlede sommertorsk i Nuuk er fejlagtig.<br />

Hertil bemærkedes indledningsvis, at Royal Greenland i høringssvar af IO. januar<br />

20 I l ( bilag I l ) har tiltrådt, at produktmarkedet kan afgrænses til torsk, idet<br />

torsk ikke er substituerbart med andre produkter.<br />

Royal Greenland gør med henvisning til EU-Domstolens dom af l. juli 20 l O i<br />

sag C 407/08P, Knauf Gips KG mod Kommissionen, præmis 86 - 91, gældende,<br />

at Royal Greenland alligevel under denne sag kan anfægte den foretagne mar­<br />

kedsafgrænsning.<br />

Konkurrencenævnet bestrider naturligvis ikke, at Royal Greenland overordnet set<br />

er berettiget til at få prøvet den foretagne markedsafgrænsning ved domstolene,<br />

men Konkurrencenævnet gør imidlertid gældende, at Royal Greenland ikke på<br />

nuværende tidspunkt kan anfægte den del af markedsafgrænsningen, der er i<br />

overensstemmelse med Royal Greenlands høringssvar til Konkurrencenævnet.<br />

Sagen adskiller sig derved fra den påberåbte dom fra EU-Domstolen, hvor den<br />

pågældende virksomhed netop ikke havde fremsat udtrykkelige erklæringer om<br />

faktiske og retlige omstændigheder under den administrative procedure.


24<br />

Under alle omstændigheder påhviler der Royal Greenland en ganske streng be­<br />

visbyrde for, at marked s afgrænsningen er forkert, når Royal Greenland under den<br />

administrative behandling af sagen med henvisning til en række faktiske oplys­<br />

ninger, selv har foreslået denne markedsafgrænsning.<br />

På denne baggrund skal Konkurreneenævnet om substitutionsmulighederne med<br />

andre fisk blot henvise til Royal Greenlands høringssvar og afgørelsen, hvoraf<br />

fremgår, at torsk af en række grunde ikke kan substitueres med andre fisk.<br />

Royal Greenland anfører desuden, at afgrænsningen af et særskilt marked for<br />

sommertorsk er ubegrundet. Royal Greenland fremkom dog ikke i ovennævnte<br />

høringssvar med indvendinger mod Konkurrencenævnets analyse af, at sommer­<br />

torsk ikke kan substitueres af vintertorsk ( tværtimod lagde Royal Greenland selv<br />

op til den foretagne sondring, jf. side 4 og 6 i bilag 1 1 ), hvorfor Royal Greenland<br />

ikke nu kan anfægte den foretagne markedsafgrænsning på dette punkt, j f. oven­<br />

for.<br />

Under alle omstændigheder ses forholdet ikke at have betydning for sagens afgø­<br />

relse, idet Royal Greenland ubestridt har en endog meget betydelig markedsandel<br />

på markedet for køb af torsk i Nuuk uanset, om markedet måtte blive afgrænset<br />

til sommertorsk ( 90- 100 % ) eller torsk ( 85- 95 % ), jf. nærmere nedenfor i<br />

punkt 2.3.<br />

Ex tuto bemærkes, at det fremgår af Royal Greenlands høringssvar i sagen og<br />

Konkurreneenævnets afgørelse, at sommertorskens egenskaber på flere måder<br />

adskiller sig fra vintertorsken, hvortil kommer, at der er om sommeren ( i mod­<br />

sætning til om vinteren ) anvendes andre fangstmetoder og der kan forekomme<br />

kapaeitetsbegrænsninger på indhandlingen, ligesom prisen på sommertorsk er la­<br />

vere end prisen på vintertorsk. Disse forskelle i efterspørgsels- og udbudssubsti­<br />

tution underbygger klart, at der skal afgrænses et særskilt marked til sommer­<br />

torsk.<br />

Selv om sommertorsk og vintertorsk som anført af Royal Greenland kan erstatte<br />

hinanden i visse tilfælde, så er dette ikke ensbetydende med, at de tilhører samme<br />

produktmarked. Eksempelvis kan cykler og biler begge anvendes til transport<br />

over kortere afstande, men de tilhører ikke af denne grund det samme produkt­<br />

marked.


25<br />

Det ses ikke at have betydning for markedsafgrænsningen, at " sommerperioden<br />

" kan variere lidt i længde og tid fra år til år, ligesom kvotesystemet ikke ses at<br />

have væsentlig betydning for den foretagne markedsafgrænsning.<br />

Endelig gør Royal Greenland gældende, at det geografiske marked for indkøb af<br />

torsk ikke er korrekt afgrænset. Herom henvises til det i afgørelsen anførte ( side<br />

Il f i bilag l ), idet de fremsatte indsigelser er uden faktuelt belæg. Royal Green­<br />

land ville i øvrigt også have en endog meget betydelig markedsandel, selv hvis<br />

det geografiske marked blev udvidet.<br />

Konkurrencenævnet har naturligvis været berettiget til i den forbindelse også at<br />

foretage en vurdering af, om potentiel konkurrence kan ændre på markedsaf­<br />

grænsningen, selv om der ikke efter konkurrence lovens § 5 er en ubetinget pligt<br />

til at inddrage den potentielle konkurrence ved markedsafgrænsningen.<br />

Endelig skal det for en ordens skyld bemærkes, at Konkurrencenævnet ikke har<br />

fastlagt et tempoært marked, idet Konkurrencenævnet har afgrænset et særskilt<br />

produktmarked for ubehandlet sommertorsk. Det er uden betydning for markeds­<br />

afgrænsningen, at fangstperioden kan variere afhængigt af vejrforholdene.<br />

1.3 Dominansvurderingen<br />

Der foreligger en omfattende retspraksis om, hvornår en virksomhed kan siges at<br />

besidde en dominerende stilling på det relevante marked. Denne praksis er sam­<br />

menfattet på side 13 i Konkurrencenævnets afgørelse ( bilag l ), hvortil henvises.<br />

I forhold til dominansvurderingen på markedet for køb af ubehandlede sommer­<br />

torsk gør Royal Greenland gældende, at der ikke kan foreligge en dominerende<br />

stilling, når markedet for sommertorsk kun eksisterer 3 måneder om året.<br />

Royal Greenland overser herved, at køb af ubehandlede sommertorsk udgør et<br />

særskilt produktmarked, og at Royal Greenland utvivlsomt har haft et næsten<br />

monopol på dette marked gennem flere år. Til sammenligning kan det nævnes, at<br />

de danske konkurrencemyndigheder i den såkaldte Elsam II og Elsam III-sag af­<br />

grænsede et time-marked.<br />

Endelig skal det fremhæves, at Konkurrencenævnet i modsætning til det af Royal<br />

Greenland anførte rent faktisk har inddraget betydningen af den potentielle kon­<br />

kurrence i sin dominansvurdering, j f. side 15 i afgørelsen med henvisning til ana­<br />

lysen under markedsafgrænsningen.


26<br />

1.4 Misbrug af dominerende stilling<br />

Efter fast retspraksis er misbrugs begrebet et objektivt begreb, som omfatter en af<br />

en markedsdominerende virksomhed udvist adfærd, som efter sin art, kan påvirke<br />

strukturen på et marked, hvor konkurrencen netop som følge af den pågældende<br />

virksomheds tilstedeværelse allerede er afsvækket, og som bevirker, at der læg­<br />

ges hindringer i vejen for at opretholde den endnu bestående konkurrence på<br />

markedet eller udviklingen af denne konkurrence som følge af, at der anvendes<br />

dem andre midler i kampen om kunder en den, der bruges i den normale konkur­<br />

rence, som udspiller sig på grundlag af de erhvervsdrivendes ydelser.<br />

Opregningen af misbrugstyper i konkurrencelovens § II er endvidere ikke ud­<br />

tømmende, og efter fast retspraksis omfatter misbrugsbegrebet også adfærd ud­<br />

vist af en dominerende virksomhed på indkøbssiden.<br />

Det skal også understreges, at det efter retspraksis ikke er nødvendigt at påvise<br />

en konkret markedsskadelig effekt af en dominerende virksomheds misbrugsad­<br />

færd, idet det er tilstrækkeligt, at det påvises, at den pågældende adfærd konkret<br />

er egnet til at have en sådan markedsskadelig effekt.<br />

Konkret har Konkurrencenævnet vurderet, at Royal Greenlands adfærd er egnet<br />

til at have en konkurrenceskadelig effekt på markedet, og det er ikke nødvendigt<br />

præcist at fastslå omfanget heraf.<br />

Konkurrencenævnet har navnlig lagt vægt på, at den af Royal Greenland udviste<br />

adfærd har karakter af indirekte bundling på indkøbsmarkedet.<br />

Konkurrencenævnet har anvendt de i retspraksis fastslåede principper for, hvor­<br />

når indirekte bundling er konkurrenceskadeligt på salgsmarkeder, men der ses<br />

ikke at være belæg for at mene, at de konkurrenceskadelige virkninger, som indi­<br />

rekte bundling har, må antages at være mindre på indkøbsmarkeder.<br />

Dette er naturligvis ikke i strid med Kommissionens såkaldte håndhævelsespapir,<br />

der desuden kun udgår en redegørelse for, hvordan Kommissionen normalt vil<br />

prioritere sine ressourcer ved håndhævelse af EUF -traktatens konkurrrenceregler.<br />

Håndhævelsespapiret er selvsagt ikke bindende for de grønlandske konkurren­<br />

cemyndigheder og domstole, når konkurrencelovens § II skal anvendes.


27<br />

I retspraksis er det fastslået, at indirekte bundling kan udgøre misbrug, hvis 5 be­<br />

tingelser er opfyldt, jf. afgørelsens side 21 (bilag I ).<br />

Royal Greenland har helt utvivlsomt en dominerende stilling på det primære<br />

marked ( betingelse nr. l ). Det er efter fast retspraksis ikke en forudsætning for<br />

at kunne konstatere misbrug i form af indirekte bundling på det primære marked<br />

( her køb af ubehandlede sommertorsk ), at den dominerende virksomhed også<br />

har en dominerende stilling på markedet for det sekundære produkt ( her køb af<br />

stenbiderrogn ).<br />

Herudover er det ubestridt, at betingelse nr. 2 ( der er tale om 2 separate produk­<br />

ter ) og 5 ( der er ingen objektiv begrundelse for adfærden ) utvivlsomt er opfyldt<br />

i denne sag.<br />

Royal Greenlandgør kun gældende, at betingelse nr. 3 ( produkterne skal være<br />

koblede dvs. leverandørerne skal være tvunget / presset til at sælge produkterne<br />

sammen ) og betingelse nr. 4 ( adfærden skal være egnet til at begrænse konkur­<br />

reneen ) ikke er opfyldt.<br />

Om betingelse nr. 3 bemærkes det, at det efter retspraksis ikke er et krav, at leve­<br />

randørerne ikke har mulighed for at købe produkterne separat. Det afgørende er,<br />

om Royal Greenlands adfærd lægger et pres på leverandørerne til at sælge sam­<br />

let, jf. Kirsten Levinsen, op. cit., side 896 med henvisning til praksis, og Faull &<br />

Nikpay The EC Law og Compentition, second edition, side 370f med henvisning<br />

til praksis.<br />

På grund af de konkrete markedsforhold er Royal Greenlands adfærd særlig eg­<br />

net til at presse leverandørerne til at sælge til Royal Greenland, idet ikke alle fi­<br />

skere kan få afsat al den indfangede sommertorsk ( eller al den sommertorsk som<br />

de måtte ønske at indfange ) på grund af kapacitetsbegrænsninger og lav efter­<br />

spørgsel/lave priser, og idet leverandørerne ved fortrinsretten sikres en indtægt i<br />

en periode udenfor stenbiderrognsæsonen, hvor fiskerne ellers ikke ville være til­<br />

svarende sikre på at kunne oppebære en indtægt, j f. side 22 i afgørelsen ( bilag l<br />

).<br />

Royal Greenlands beregninger over værdien af fortrinsretten - der i øvrigt ikke<br />

tager højde for, at presset på leverandørerne ikke kun udspringer af kapacitetsbe­<br />

grænsninger - kan ikke umiddelbart verificeres. Lægges beregningerne til grund,<br />

viser beregninger imidlertid, at adfærden ved blot en vis sandsynlighed for kapa-


28<br />

citetsbegrænsninger har haft en værdi på i al fald 25 % af indhandlingsprisen på<br />

stenbiderrogn, hvilket må anses for ganske væsentligt.<br />

Betingelse nr. 4 må tilsvarende anses for opfyldt, idet presset på leverandørerne<br />

må anses for væsentligt, og idet dette pres har været egnet til at påvirke konkur­<br />

rencen mellem Royal Greenland og Romark Seafood på det sekundære marked.<br />

Alt andet lige vil et pres af denne karakter få leverandørerne til at vælge at handle<br />

med Royal Greenland, selv om leverandørerne ud fra en ren sammenligning af<br />

priser mv. på det sekundære marked normalt ville foretrække Romark Seafood.<br />

Dette må anses for helt utvivlsomt i lyset af, at 17 % af leverandørerne af stenbi­<br />

derrogn ifølge Royal Greenlands egne tal også leverer sommertorsk. Et betyde­<br />

ligt udsnit af markedet er altså omfattet af adfærden, og presset på leverandørerne<br />

er væsentligt, jf. ovenfor.<br />

Royal Greenland gør gældende, at 2 yderligere betingelser ( det skal være umu­<br />

ligt eller økonomisk uprofitabelt for en konkurrent at replicere tilbuddet og det<br />

skal være umuligt eller økonomisk uprofitabelt for en konkurrent at møde kon­<br />

kurrencen på alternative måder ) efter Royal Greenlands opfattelse skal være op­<br />

fyldt, før end betingelse nr. 4 kan anses for opfyldt.<br />

De af Royal Greenland opstillede supplerende betingelser ses imidlertid ikke af­<br />

spejlet i retspraksis, men skal formentlig udledes af en fortolkning af Kommissi­<br />

onens såkaldte håndhævelsespapir, der imidlertid ikke kan begrænse den forelig­<br />

gende retspraksis om indirekte bundling.<br />

Konkurrencenævnet kan heller ikke umiddelbart verificere beregningerne og tal­<br />

lene fra Royal Greenland om, hvorvidt det vil være umuligt eller økonomisk<br />

urentabelt for en konkurrent at replicere tilbuddet eller på anden vis imødegå<br />

konkurrencen.<br />

Faktum er imidlertid, at leverandørerne på grund af de særlige grønlandske for­<br />

hold er udsat for et væsentligt pres på grund af Royal Greenlands indirekte bund­<br />

ling, og at dette pres er egnet til at påvirke konkurrenceforholdene på markedet<br />

for det sekundære produkt, jf. ovenfor, hvortil kommer, at Royal Greenland er­<br />

kendt ikke opnår effektivitetsfordele eller lignede som følge af den indirekte<br />

bundling. Det ses derfor ikke at være nødvendigt at efterprøve Royal Greenlands<br />

beregninger.


29<br />

Royal Greenland gør videre gældende, at opslaget på brættet i Nuuk i perioden<br />

11.-13. april 20 I O ikke har haft nogen reel virkning på markedet.<br />

Hertil bemærkes, at det som anført ovenfor ikke er nødvendigt at påvise en kon­<br />

kret markedsskadelig effekt af en dominerende virksomheds misbrugsadfærd,<br />

idet det er tilstrækkeligt, at det påvises, at den pågældende adfærd konkret er eg­<br />

net til at have en sådan markedsskadelig effekt.<br />

Pointen er netop, at konkurrencemyndighederne skal kunne skride ind overfor<br />

adfærd, der ikke nødvendigvis endnu har haft en konkurrenceskadelig effekt.<br />

Allerede af den grund er Royal Greenlands bemærkninger om, at fortrinsretten<br />

kun var annonceret i kort tid, at den ikke havde en reel værdi for fiskerne, og at<br />

fortrinsretten dermed ikke har haft en konkurrenceskadelig effekt, uden betyd­<br />

ning for sagens afgørelse.<br />

Dernæst argumenterer Royal Greenland med henvisning til en lang række for­<br />

hold for, at den pågældende misbrugsadfærd angiveligt slet ikke har været egnet<br />

til at have en konkurrenceskadelig effekt.<br />

Til dette bemærkes for det første, at Royal Greenland vel ikke ville foreslå en så­<br />

dan ordning med fortrinsret ved indhandling af sommertorsk, hvis Royal Green­<br />

land ikke mente, at fortrinsretten var egnet til at have en effekt i forhold til fi­<br />

skerne.<br />

For det andet vedrører Royal Greenlands bemærkninger i betydeligt omfang reelt<br />

spørgsmålet om, hvorvidt en konkret virkning af adfærden er påvist, men en så­<br />

dan virkning skal netop ikke påvises, jf. bemærkningerne ovenfor.<br />

For det tredje er forholdet det, at adfærden var egnet til at påvirke fiskernes mar­<br />

kedsadfærd på tidspunkt for indhandlingen af stenbiderrogn, idet fiskerne ikke på<br />

dette tidspunkt kunne vide, om der ville opstå kapacitetsbegrænsninger ved den<br />

senere indhandling af sommertorsk. Allerede fordi der ikke var sikkerhed for, at<br />

fiskerne ville kunne indhandle al den torsk, som de måtte ønske at indhandle, har<br />

fortrinsretten været egnet til at påvirke konkurrencen.<br />

Endelig for det fjerde er det uden betydning for misbrugsvurderingen, at Royal<br />

Greenland og Romark Seafood har mulighed for at anvende en række lovlige til­<br />

tag i konkurrencen om kunderne på markedet for indhandling af stenbiderrogn.


30<br />

Spørgsmålet er, om den af Royal Greenland konkret udøvede misbrugsadfærd på<br />

markedet for indhandling af ubehandlede sommertorsk i lyset af markedsforhol­<br />

dene har været konkret egnet til at have en markedsskadelig effekt - og det har<br />

den utvivlsomt.<br />

Herefter fremkommer Royal Greenland med en række betragtninger om, at der<br />

på grund af god planlægning ikke normalt er kapacitetsproblemer på markedet (<br />

det erkendes dog, at det kan der være i sommermånederne ) , at fiskerne de facto<br />

aldrig afvises fra at indhandle den aftalte mængde fisk, og at, der i 20 l O ikke er<br />

sket afvisning af fiskere, der ønskede at indhandle fisk udover den aftalte mæng­<br />

de. Der fremlægges dog ingen dokumentation herfor.<br />

Royal Greenland tager i den forbindelse udgangspunkt i en fortolkning af for­<br />

trinsretten, der ikke er objektive holdepunkter for opslagets ordlyd ( bilag 14 ).<br />

Det hævdes således uden støtte i ordlyden af opslaget, at fortrinsretten i sagens<br />

natur ikke ville indebære, af en fisker på egne hånd kunne beslutte, hvor meget<br />

torsk og hvornår han ville indhandle, eller at fiskere, der har meldt landings­<br />

mængde og dag på landingsskemaet vil blive afvist. Efter Royal Greenlands op­<br />

fattelse omfatter fortrinsretten kun den situation, hvor 2 eller flere fiskere ønsker<br />

at indhandle en større mængde fisk end angivet i landingsskemaet.<br />

Dette fremgår dog ikke af opslaget, der alene omtaler det forhold, at sådanne fi­<br />

skere vil få første prioritet, det vil sige efter ordlyden også i forhold til fiskere,<br />

som allerede har meldt landingsmængde og dag på landingsskemaet.<br />

Om fortolkningen af opslaget kan endvidere henvises til bilag 3, hvori Royal<br />

Greenland anfører, at Royal Greenland i tilfælde af kapacitetsbegrænsninger vil<br />

prioritere loyale leverandører, og at ordningen forudses gennemført således, at<br />

leverandørerne vil blive orienteret om, hvor ofte de kan indhandle torsk og i<br />

hvilke mængder. Ordvalget viser klart, hvad meningen med og konsekvensen af<br />

ordningen var.<br />

Royal Greenland henviser til, at god planlægning sørger for, at kapaciteten ud­<br />

nyttes bedst muligt. I den forbindelse henvises til, at den gennemsnitlige ind­<br />

handling i sommermånederne har ligget under kapaciteten. Der fremlægges dog<br />

kun dokumentation for den gennemsnitlige indhandling ijuni.


31<br />

Det kan selvsagt ikke afvises, at god planlægning kan mindske risikoen for kapa­<br />

citetsbegrænsninger. Forholdet ændrer bare ikke på, at fiskerne ikke på forhånd<br />

kunne vide, om og i givet fald hvornår kapacitets begrænsninger ville opstå, og at<br />

fortrinsretten derfor var egnet til at påvirke konkurrencen, jf. endvidere bemærk­<br />

ningerne ovenfor. Bilag 3 viser i øvrigt, at Royal Greenland selv mener, at der<br />

konkret kunne være risiko for kapacitetsbegrænsninger i 20 l O.<br />

Desuden viser Royal Greenlands bemærkninger, at selve planlægningssystemet<br />

bevirker, at fiskerne normalt ikke vil forsøge at indhandle mere end angivet på<br />

landingsskemaet, selv om de måtte have mulighed for fange mere, hvilket i sig<br />

selv virker som en kapacitetsbegrænsning. At fiskerne kan blive nødt til at lade<br />

fiskene gå i bundgarnene eller vælge at smide mindre fisk ud for at overholde de<br />

aftalte mængder understreger, at kapacitetsbegrænsningerne har reel betydning<br />

for fiskerne, og at en fortrinsret således kan have en økonomisk værdi for fisker­<br />

ne.<br />

Dermed kan fortrinsretten have påvirket fiskerne til at vælge at indhandle stenbi­<br />

derrogn hos Royal Greenland i stedet for hos Romark Seafood, idet fiskerne har<br />

følt sig mere sikker på senere at kunne afhænde deres sommertorsk, herunder<br />

kunne afhænde større mængder end ellers.<br />

Royal Greenland gør derudover gældende, at fiskerne aldrig bliver afvist fra at<br />

indhandle den aftalte mængde fisk. Dette er imidlertid som nævnt ovenfor ikke<br />

ensbetydende med, at der ikke er kapacitetsbegrænsninger, endsige at fortrinsret­<br />

ten ikke har været egnet til at påvirke konkurrencen.<br />

Dernæst gør Royal Greenland gældende, at fiskerne i 20 I O aldrig blev afvist fra<br />

indhandling af fisk udover den aftalte mængde.<br />

I den forbindelse henviser Royal Greenland til, at fiskerne ofte via radio kan få<br />

information om for kapacitet og muligheden for at fange flere fisk end angivet på<br />

landingsskemaet. Royal Greenland henviser herved også til, at storfiskerne på<br />

grund af kapacitetsbegrænsningerne ikke kan indhandle en stor mængde fisk ud­<br />

over det på landingsskemaet angivne volumen.<br />

Dette viser dog blot, at kapacitets begrænsningerne kan have påvirket markedet,<br />

selv om Royal Greenland ikke konkret har afvist fiskere inde på selve indhand­<br />

lingsstedet, idet kapacitetsbegrænsningerne også påvirker mængden af indfanget<br />

torsk.


32<br />

Endelig bemærkes for en ordens skyld, at ikke har betydning, at Royal Greenland<br />

rent faktisk tabte markedsandele på markedet for indhandling af ubehandlet sten­<br />

bidenogn i perioden i forhold til forrige sæson. I fravær af den pågældende ad­<br />

færd ville faldet i markedsandele muligvis have været endnu større.<br />

Sammenfattende er der ikke grundlag for at tilsidesætte Konkurrencenævnets<br />

vurdering af, at Royal Greenland har misbrugt sin dominerende stilling.<br />

Rettens begrundelse og resultat<br />

Markedsafgrænsning<br />

Der er enighed om, at produktet, torsk, af flere angivne grunde ikke kan substitueres af an­<br />

dre produkter.<br />

Konkurrencenævnet har i sit udkast til afgørelse af 17. december 20 l O produkt- markedet til<br />

at omfatte torsk. Royal Greenland har i høringssvaret af 10. januar 20 I l argumenteret for at<br />

produktmarkedet begrænses til " sommertorsk ", hvilket er sket i den endelig afgørelse.<br />

Sommertorsk er en betegnelse for torsken i de måneder, hvor de går ind i fjordene og indta­<br />

ger andre fødeemner, hvilket påvirker kødets konsistens. Fangst af torsk er i disse måneder<br />

attraktivt for fiskerne, idet arbejdet med at indfange torsken er mindre. Efter forklaringer fra<br />

Ole Petersen, indgår torsk, fanget i sommer månederne, i de samme produkter hos Royal<br />

Greenland som torsk fanget på andre tidspunkter, omend de sker en forskydning af mæng­<br />

derne.<br />

Det geografiske marked er fastsat på baggrund af en vurdering af den maksimale transport­<br />

tid som der må gå fra fangst til landing, i hvert fald om sommeren. Der anslåede transporttid<br />

ses ikke anfægtet.<br />

Idet der ikke er anført omstændigheder, der medfører at Konkunencenævnets vurderinger,<br />

der bygger på et sagligt grundlag, må vurderes som urigtige, og idet det forhold at Konkur­<br />

rencenævnet har inddraget en potentiel konkurrence jf. Konkurrencelovens § 5, ikke medfø­<br />

rer at markedsafgrænsningen må vurderes som ukorrekt, finder retten ikke grundlag for at<br />

tilsidesætte nævnets afgrænsning af det relevante marked.<br />

Royal Greenland har ikke bestridt; at de i sommeren 2010 havde en markedsandel på 90-<br />

100 % på det relevante marked. Ole Petersen og Møller Lyberth har under domsforhandlin­<br />

gen forklaret, at der i sommeren 2010 i kort tid var et indhandlingsskib, men Ole Petersen<br />

mente ikke at det var aktivt og Møller Lyberth vidste ikke om det opkøbte.


33<br />

På trods af oplysninger om, at et mindre anlæg var under prøvekørsel i Kapisillit, er der ikke<br />

grundlag for at antage at Konkurrencenævnets vurdering af markedsandelen er behæftet<br />

med fej l.<br />

Idet Ole Petersen har forklaret at opstart af et konkurrerende anlæg ville kræve ikke ubety­<br />

delige ressourcer, samt da en konkurrerende virksomhed tillige skal have et distributionsret,<br />

findes der ikke at være grundlag for at tilsidesætte nævnets vurdering af, at Royal Greenland<br />

havde en dominerende stilling på markedet for sommertorsk.<br />

Misbrug<br />

Det anførte citat på det opslag der blev ophængt på brættet i perioden l l-l3. april 20 l O må<br />

opfattes som en meddelelse om at de fiskere der sælger deres stenbiderrogn til Royal Green­<br />

land vil få bedre mulighed for, at sælge deres sommertorsk når sæsonen starter.<br />

Dette støttes af, at Royal Greenland i høringssvaret af 22. april 2010 har anført:<br />

"Hensigten med Royal Greenlands's opslag af l l. april 20 10 på fabrikken i Nuuk<br />

har været at tilkendegive overfor leverandørerne, at Royal Greenland i tilfælde af<br />

kapacitetsknaphed vil tilstræbe, at prioritere loyale leverandører, som er med til<br />

at sikre et stabilt produktionsflow i perioder, hvor der er knaphed i leverandører­<br />

ne.<br />

Der er således ikke tale om en decideret fortrinsret, som alene en prioritering af<br />

leverandørerne som følge afkapaeitetsknaphed ".<br />

r sagsøgerens skrivelse af26. november 2010 hedder det blandt andet:<br />

"Tildeling af forrang til visse mindre indhandlere af stenbiderrogn ved disses indhandling af<br />

torsk er en naturlig måde at sikre faste leverandører de bedste afsætningsmuligheder gen­<br />

nem alle sæsoner for afsætning af deres fangst uanset arten af denne".<br />

Det er forklaret af Ole Petersen at der i sommeren 2009 var kapaeitetsproblemer og at man i<br />

et ikke nærmere opgjort omfang lukkede for indhandlingen afsommertorsk. Ole Petersen<br />

forklarede endvidere, at opslaget " vakte interesse " fra jollefiskerne. Møller Lyberth har<br />

forklaret at der ikke var kapacitetsproblemer i 2009 og at jollefiskerne altid kunne komme af<br />

med deres torsk. Denne forklaring er i modstrid med Royal Greenland's høringssvar og til­<br />

sidesættes derfor.<br />

Sammenfattende kan det lægges til grund, at Royal Greenland med opslaget lovede jollefi­<br />

skerne en forbedret afsætningsmulighed for deres sommertorsk, mod at de solgte deres<br />

stenbiderrogn til Royal Greenland.


34<br />

Idet det kan lægges til grund at en større del af fiskerne i Nuuk området fiskede såvel sten­<br />

bider og sommertorsk, da Royal Greenland havde en dominerende stilling indenfor begge<br />

produkter på de relevante markeder og da der er tale om 2 separate produkter, foreligger der<br />

et koblingskøb.<br />

Konkurrencelovens bestemmelser gælder for begrænsninger af den effektive samfundsmæs­<br />

sige ressourceanvendelse uanset om det sker ved køb eller salg.<br />

Uanset at der ikke kan henvises til teori eller praksis vedrørende koblingskøb, vil dette være<br />

i strid med loven, hvis koblingskøbet vil kunne påvirke strukturen på et marked til skade for<br />

konkurrencen.<br />

Det er ikke sandsynliggjort, at de betingelser der er opremset i Konkurrencenævnets afgø­<br />

relse side 21, og som er udledt af EU praksis, ikke tillige kan finder anvendelse i en købssi­<br />

tuation.<br />

Retten tiltræder, at fiskerne har haft et stærkt incitament til at sælge deres stenbiderrogn til<br />

Royal Greenland for derved at opnå et fortrin ved leverance af sommertorsk. Retten tiltræ­<br />

der endvidere at denne sammenkobling af de to produkter har været egnet til at begrænse<br />

konkurrencen mellem Royal Greenland A/S og Romark Seafood A/S.<br />

Herefter finder retten at der ikke er grundlag for at tilsidesætte Konkurrencenævnets vurde­<br />

ring af at Royal Greenland ved opslaget, har udvist en adfærd, der var egnet til at påvirke<br />

konkurrence på et marked hvor de indtog en dominerende stilling.<br />

Som følge heraf frifindes Konkurrencenævnet.<br />

Vedrørende sagsomkostninger.<br />

Som følge af resultatet skal Royal Greenland A/S betale sagsomkostninger til Konkurrence­<br />

nævnet.<br />

Da der er tale om en anerkendelsespåstand, og da værdien af resultatet ikke kan beregnes,<br />

må sagens omkostninger opgøres skønsmæssigt som et overslag over den medgåede tid. I<br />

skønnet indgår at hver part har indgivet 2 processkrifter, udover påstand s dokumentet, at<br />

sagen under forberedelsen er skåret til, at der var afsat 2 dage til hovedforhandlingen, men<br />

at hovedforhandlingen tog knapt l dag.<br />

Efter en samlet vurdering fastsætter retten sagens omkostninger til kr. 60.000,00<br />

Konkurrencenævnet frifindes.<br />

THI KENDES FOR RET


Royal Greenland betaler inden 14 dage til Konkurrencenævnet i sagsomkostninger kr.<br />

60.000,00.<br />

Udskriftens rigtighed bekræftes.<br />

35<br />

Jørgen Petersen<br />

Dommer<br />

RETTEN I GRØNLAND, den 7. oktober 2011<br />

J4cls<br />

Marie Kielsen €u..<br />

Retssekretær

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!