Kapitel 1. Om juraens terminologi Om juraens terminologi

Almene fag Kapitel 11 - Om retssædvaner
Kapitel 11. Om Om retssædvaner
retssædvaner
11.1.1 Den historiske retsskole
· Tysk historisk retsskole og andre har ment at retssædvaner er den eneste legale grund til
lovgivning. Det mener man ikke mere, men retssædvaner er stadig en retskilde.
· Retsantropologisk var det sådan i primitive samfund, at al ret kun var sædvaneret.
11.1.2 Sædvaner praeter og contra legem
· Retspositivsterne havde svært ved at acceptere sædvaneret. De mente det var en stiltiende
accept af lovgiver da for positivister eksisterede kun den ret der udsprang fra lovgiver.
· I dag er der ingen tvivl om, at udgangspunktet både litterært og i retspraksis er, at
retssædvaner accepteres som kilde til ret, med eller uden konstrueret lovgiveraccept, og
uanset om de strider mod eller stemmer overens med den skrevne ret.
11.1.3 Statsretten
· Retssædvane er især vigtig i dag ved handelsret og statsret.
· Ross definerer retssædvane som en vane på et retligt reguleret område, dette er nok
forkert da vaner ikke forpligter, hvorimod retsædvanens karakter er at den forpligter
dommeren. Dette fejlskøn er fordi Ross kun ser retlige forpligtelser og ikke moralske.
11.1.4 Betingelserne for retssædvaner
· Der er ikke noget tidskrav for en etablering af retssædvane, kan ske ved måske kun en
enkelt handling.
· Det antages af retspraksis er overordnet retssædvane.
11.1.5 Kutymer og handelsbrug
· Indenfor handel er sædvaner særligt vægtige, da der er en interesse i at have ensartede
regler i et stort internationalt område af omsætningshensynet. Bare reglerne ikke er
retsstridige på nationalt niveau.
11.1.6 Fagetiske normer
· Fagetiske normer hører også til under retssædvaner, fx god advokatskik, som også styres
fra centralt hold af advokatrådet og ikke kun gennem årelang sædvane.
11.1.7 God forvaltningsskik
· God forvaltningsskik er også en fagetisk norm, som kan styres centralt af
ombudsmanden.
11.1.8 Desuetodo
· Kutymer er ikke forskelligt fra sædvaner.
· Den som påberåber sig sædvaner har bevispligten.
· Sædvaneret er uskreven lov og kan have både aktiv (consuetudo) og passiv (desuetudo)
karakter.
· Hvis positiv ret bliver passiv (desuetudo) træder sædvane ind og siger at den positive ret
er ved at miste sin magt.
Side 16