Retshistorie skema filosoffer - Hjemmeside for familien Rosengaard
Retshistorie skema filosoffer - Hjemmeside for familien Rosengaard
Retshistorie skema filosoffer - Hjemmeside for familien Rosengaard
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
Filosof Kendt <strong>for</strong><br />
Beccaria Italiens filosof og politikker – levede fra 1738 - 1794<br />
Værk: Om <strong>for</strong>brydelse og straf (1764) (s. 278-283) Se hertil også s. 283n f, om<br />
de melankolske mordere.<br />
Fordrede tidssvarende lovgivning. Kritiserede tortur, inkvisitionsprocessen samt<br />
bevissystemet<br />
Naturtilstand: Vedvarende krig → Samfundspagt <strong>for</strong> tryghed/fred. Straf skal<br />
<strong>for</strong>hindre overgreb.<br />
Kun loven kan fastsætte straffe, og myndighed hertil tilkommer kun samfundets<br />
lovgiver.<br />
Medlemmet er bundet til samfundet, og samfundet til medlemmet. Herskeren<br />
kan ikke tage stilling til om nogen har krænket samfundspagten.<br />
Straffens grusomhed må ikke være unyttig. (overflødig), da det strider mod<br />
oplyst <strong>for</strong>nuft (proportionalitetsprincip) - Straf skal være proportionel.<br />
Lovene er de betingelser hvorunder mennesker har indgået en<br />
samfundskontrakt.<br />
Mennesker har givet andel af deres frihed til <strong>for</strong>varing hos samfundsmagten.<br />
Disse <strong>for</strong>valtes gennem straffe af en regent.<br />
Det er ok at straffe:<br />
En person der truer med at berøve alle andre friheden (anarki)<br />
En persons død er nødvendig <strong>for</strong> at alle andre ikke begår <strong>for</strong>brydelser.<br />
Dog dødsstraf, ved kriminalitet mod statens sikkerhed<br />
Imod dødsstraf.
”Indtræden i samfundet kan ikke antages at omfatte retten til at give afkald på<br />
eget liv”.<br />
Straffen skal være nødvendig, ellers er den tyrannisk<br />
Dødsstraf er noget som folk ikke kan <strong>for</strong>holde sig til, det gør langt mere indtryk<br />
på folk at se nogle være genstand <strong>for</strong> en straf over tid (fx strafarbejde) der<strong>for</strong><br />
skal straffen tilpasses medlidenheden.<br />
I den anden ende skal straffen ikke være strengere end at den <strong>for</strong>hindre folk i at<br />
begå <strong>for</strong>brydelser (Bentham inspireret heraf)<br />
Straffene skal <strong>for</strong> at virke bedst være små, sikre og vedvarende<br />
Man skal undgå nåde i domme da dette giver folk et håb om straffrihed der når<br />
det kombineres med grådighed og u<strong>for</strong>nuft får folk til at begå <strong>for</strong>brydelser.<br />
Danner basis <strong>for</strong> moderne strafferet ved bl.a. at indføre<br />
proportionalitetsprincippet.<br />
Man skal ikke bruge sædvaner, men straffe skal være <strong>for</strong>eskrevet i lovene.<br />
Nåden skal være i loven.<br />
Dødsstraf skal afskaffes <strong>for</strong>di andre straf<strong>for</strong>mer er mere effektive.<br />
Første gang nogen egentlig talte om fængsel som straf – før brugte man kun<br />
fængsel som led i retssagen.<br />
Kant Levede fra 1724 – 1804 i Tyskland<br />
Sondring mellem ret og moral.
Tvangsmæssige <strong>for</strong>anstaltninger (straf) er alene berettiget over<strong>for</strong><br />
rettighedssubjekterne i det omfang, dennes handlinger strider mod tredjemænds<br />
frihed → generalprævention afvises at være (moralsk) legitimt grundlag/<strong>for</strong>mål<br />
med strafanvendelse, modsat Feuerbach.<br />
↓<br />
Straffens <strong>for</strong>mål ifølge Kant → Hævn <strong>for</strong> begået retsbrud (retsfølelsen).<br />
Immanuel Kants gengældelsesteori (ca. 1797) (s. 337- 338)<br />
Straffens <strong>for</strong>mål: Gengældelse i overensstemmelse med talions princippet (=øje<br />
<strong>for</strong> øje)<br />
Statslig tvang kun berettiget, hvis borgeren <strong>for</strong>etager handlinger, der er<br />
u<strong>for</strong>enelige med andres frihed.<br />
Kategorisk imperativ (= ren pligt som et <strong>for</strong>nuftigt menneske føler)<br />
Imod generalprævention (mennesket skal ikke være et middel til andres <strong>for</strong>mål)<br />
Nøgleord: Individ og moral.<br />
Det er det enkelte individs moral, der er i centrum. Idealstaten er bygget op af<br />
individer, der handler moralsk rigtigt.<br />
Sondring mellem lov og moral.<br />
→ Staten må ikke udøve tvang <strong>for</strong> at fremtvinge moralsk rigtige handlinger, da<br />
handlingen mister sin moralske værdi, hvis den er fremkaldt af ydre tvang<br />
herunder lovgivning.<br />
→ Imod specialprævention.<br />
Deler ret op i: Privat ret og offentlig ret, og opdelte privatretten i tingsret,<br />
personret og familieret.<br />
Ejendomsret<br />
- Ejendomsret <strong>for</strong>udsætter en udtrykkelig godkendelse fra alle andre, da<br />
jorden<br />
oprindeligt er fælleseje<br />
- Man må ikke selv straffe overtrædelse af ejendomsretten, da det blot er<br />
hævn<br />
- Først når der er en stat, kan der være tale om privat ejendomsret, da
alle skal være<br />
enige om at ophæve den fælles<br />
Feuerbach Anselm von Feuerbach (s. 338-339) Levede i 1804 – 1872 i Tyskland<br />
Anders Sandø<br />
Ørsted<br />
Rettens rolle er at begrænse rettighedssubjekternes frie sfære. I Strafferetlig<br />
henseende er <strong>for</strong>målet med retten dog generalprævention.<br />
Nullum crime sine lege (Ingen <strong>for</strong>brydelse uden lov, dvs. krav om udtrykkelig<br />
hjemmel).<br />
Nulle poena sine lege (Ingen straf uden lov, dvs. krav om udtrykkelig hjemmel).<br />
Nullum crime sine poena legali (Ingen <strong>for</strong>brydelse uden lovens straf).<br />
Ophavsmand til udvikling af den første Strafferettens almindelige del.<br />
- Byggede sin lære på Kant<br />
- Teori om psykologisk tvang.<br />
Levede i 1778 – 1860 i Danmark (s. 344-357)<br />
Retspositivist<br />
Ørsted der gik imod vindikation af godtroende 3.mand (1824), men hans<br />
mening fik her mindre indflydelse. (s. 197m-298)<br />
- Dansk retsvidenskabs fader; jurist; generalprokurør; statsminister m.m.<br />
- Talsmand <strong>for</strong> at staten under visse omstændigheder kan gribe ind i<br />
ejendomsretten (s. 346)<br />
- Ørsted udviklede de grundsætninger der hører hjemme i strafferettens<br />
almindelige del (s. 351).<br />
- Modtog impulser fra tysk retsvidenskab<br />
o I vidt omfang påvirket af Feuerbachs strafferetslære (s. 350).<br />
- Skrev mange juridiske værker<br />
- Straffens <strong>for</strong>mål: Forbrydelser skal ikke eksistere. Straf tilvejebringer respekt
<strong>for</strong> loven.<br />
- Udg. Pkt. i Feuerbachs almenpræventive teori, og afviste Kants<br />
gengældelsesteori. Dog afviste han ikke specialprævention. (s. 350).<br />
- Afviste ikke en samlet straffelovbog. (s. 352).<br />
- Faren ved kodifikation, var dog en <strong>for</strong>vanskning af folkets retstilstand. (s.<br />
352).<br />
- Gik ind <strong>for</strong> anvendelsen af fremmed ret hvor usikkerhed om retstilstanden (s.<br />
353).<br />
- Første rigsretssag i 1885 var mod Ørsteds ministerium. Blev frifundet. (s. 351)<br />
Ørsteds indflydelse, bl.a.:<br />
- Arve<strong>for</strong>ordning 1845 (s. 352-353).<br />
- Ud<strong>for</strong>mede regler om indiciebeviser<br />
- Forordning om fast ejendom<br />
- Fire Ørstedske straffelove(s. 356-357).<br />
- Ny præjudikatslære anerkendtes, som tillagde domme større betydning (s.<br />
356).<br />
Re<strong>for</strong>mer m.m. (s. 391- 394)<br />
- Straffeproces blev re<strong>for</strong>meret (1751, 1796, 1819), medførte:<br />
- Inkvisitorisk proces (= dommeren har en mere aktiv rolle i <strong>for</strong>hold til sagens<br />
parter)<br />
- Ørsted oprindeligt varm <strong>for</strong>taler <strong>for</strong> jury, men senere mere skeptisk<br />
Hugo Grotius Født i Holland i 1583 død i Rostock i 1643. Var vidunderbarn, fik juridisk<br />
embedseksamen som 15 årig. Hugo Grotius (1583 – 1645): Rationel naturrets<br />
grundlægger<br />
Selv om krig er en naturlig tilstand <strong>for</strong> menneskeligt samvær, finder de ved en<br />
slags social drift sammen om en lovgivning, der beskytter den enkelte, selv om<br />
det sker på frihedens bekostning.
Staten og ikke fyrsten/kejseren/kongen er suveræn.<br />
Den <strong>for</strong> lovenes overholdelse nødvendige magtudøvelse kan <strong>for</strong> en tid<br />
overdrages regenten, men vender altid tilbage til folket.<br />
Grotius opfattelse af mennesket som en politisk skabning kan føres tilbage til<br />
Aristoteles.<br />
Samfundspagten, mennesker slutter sig sammen i samfund pga. de er sociale<br />
væsner og ser <strong>for</strong>delen deraf.<br />
Det hele begyndte med Hugo Grotius (1625, dvs. midt under 30-års krigen) =<br />
den rationelle naturrets ’fader’ med sit værk om krigens og fredens ret, hvori<br />
han opstiller de generelle <strong>for</strong>nuftsprincipper om rettigheder og pligter, som er<br />
nødvendige <strong>for</strong>, at et menneskeligt samfund kan fungere:<br />
f.eks. at aftaler skal holdes – pacta sunt servanda), dvs. et samfunds- og<br />
retssystem, som er givet alene med menneskelig <strong>for</strong>nuft og der<strong>for</strong> er uafhængigt<br />
af enhver lovgiver eller af Gud;<br />
samfundet er alene blevet til ved en pagt mellem mennesker<br />
og det er de frie menneskers fuldkomne <strong>for</strong>ening til opnåelse af retssikkerhed<br />
og det fælles bedste – kilden til denne indsigt ligger i menneskets natur.<br />
o Med Grotius blev retsfilosofien en selvstændig videnskab (i middelalderen var<br />
der intet skel mellem teologi og retsfilosofi) → Baggrund <strong>for</strong> Grotius<br />
adskillelse, var 30-årskrigen mellem katolikker og protestanter, da Grotius<br />
ønskede en humanisering af krigsførsel (og måtte vælge en mellemvej som alle<br />
kunne acceptere).<br />
o Grotius skelnede mellem kombattanter og non-kombattanter. Grotius var<br />
vigtig del af folkerettens tilblivelse.
Rettens natur iht. Grotius:<br />
1. Naturrettens indhold: Sande <strong>for</strong>nufts bud. Selv Gud kan ikke ændre<br />
naturretlige regler. Enhver har ret til sit ”eget” (”suum”). Suum er helligt, hvis<br />
man ikke krænker andres suum (hævn er muligt). Man skal desuden<br />
tilbagelevere det, der ikke tilhører en selv (restitutio). Aftaler og pligter skal<br />
overholdes.<br />
2. Naturtilstandens beskaffenhed Naturtilstanden paradisisk. Siden kom synden,<br />
og dermed en krigstilstand. For at opnå tryghed og ro, indgik mennesket en<br />
samfundspagt.<br />
3. Samfundspagtens indhold Indholdet af samfundspagten afhænger af de<br />
historiske omstændigheder. Herskerens magt afhænger således af den<br />
oprindelige aftale. Mellem lande gælder kun naturret, som kan suppleres med<br />
aftaler.<br />
John Locke John Locke (1632 – 1704): En af Englands største <strong>filosoffer</strong><br />
John Locke skriver i (1688) = liberalist, dvs. at enhver ejer sig selv og dermed<br />
har ret til resultaterne af sit arbejde, dvs. fri aftaleret og frit valg af styre, da<br />
suveræniteten således ligger hos folket, der – i modsætning til hos Hobbes –<br />
kun overgiver en del af sin suverænitet til staten via samfundskontrakten<br />
mellem fyrsten og folket. Folket kan således til enhver tid trække sin støtte til<br />
den valgte leder tilbage.<br />
Lockes teori:<br />
1. Naturrettens indhold Efter naturens lov er alle frie og lige. Ethvert menneske<br />
har ejendomsret (”property”). Property er sidestykke til Grotius’ suum.<br />
Produktet af ens arbejde, er ens eget. Ingen må skade en andens property (dvs.<br />
liv, helse, frihed, el. ejendom). En skadelidt har krav på erstatning.<br />
2. Naturtilstandens beskaffenhed Frihed i naturtilstanden, men ikke lovløshed.<br />
Mennesket underkastet <strong>for</strong>nuftens love. Der råder usikkerhed i naturtilstanden,<br />
så mennesker opgiver visse rettigheder <strong>for</strong> at <strong>for</strong>enes i et fredeligt, trygt<br />
fællesskab.
3. Samfundspagtens indhold Mennesket frafalder kun retten til at bruge magt<br />
<strong>for</strong> at beskytte property. Rettighederne er u<strong>for</strong>tabelige. Samfundpagten skal<br />
værne om den enkeltes property. Magthaver har pligt til at følge naturretten.<br />
Mellem lande hersker naturtilstanden, da der ikke er indgået en samfundspagt.<br />
4. Ret til revolution Hvis magthaver begår overgreb mod de umistelige<br />
rettigheder (”property”), må undersåtterne skabe en ny samfundspagt, dvs.<br />
betinget ret til revolution.<br />
Locke mente at de umistelige rettigheder kun kunne opretholdes, hvis<br />
statsmagten var opdelt mellem flere organer (en magtadskillelseslære).<br />
Montesquieu om<strong>for</strong>mede senere denne idé til idéen om magtens tredeling.<br />
David Hume David Hume (1738) = utilitarist, dvs. har fokus på at det er nyttigt og <strong>for</strong>nuftigt<br />
Jean-Jacques<br />
Rousseau<br />
<strong>for</strong> individet at indgå i et ligestillet samarbejde <strong>for</strong> at sikre sin eksistens – Hume<br />
videreudviklede således Grotius´ grundlæggende tankegang om mennesket som<br />
et gennemført rationelt væsen, her dog uden moralske indpodede rammer, men<br />
derimod ud fra en cost-benefit-analyse<br />
Ret<br />
- Der findes ikke nogen naturlig retfærdighed <strong>for</strong>ud <strong>for</strong>, og uafhængigt af<br />
menneskers overenskomst.<br />
- Retfærdigheden indføres <strong>for</strong>di den er nyttig<br />
- Det er nyttigt at aftaler overholdes, der<strong>for</strong> skal de overholdes.<br />
- Når behovet <strong>for</strong> en stat vokser, skal man ansætte ”kloge hoveder”,<br />
embedsmænd, som kan håndhæve overenskomster<br />
o Disse skal være godt lønnen, <strong>for</strong> at <strong>for</strong>hindre magtmisbrug.<br />
Ejendomsret<br />
- Det er nyttigt at ejendomsretten skal beskyttes,<br />
Jean-Jacques Rousseau (1712 – 1778) – Samfundspagten (1762) side 34<br />
Ejendom<br />
- Et samfund, hvor alle har fast ejendom, men ingen har så meget, at de<br />
derved får<br />
magt over andre<br />
Jean-Jaques Rousseau hævdede som den mest ihærdige, at samfunds-kontrakten
urde bestå af en aftale mellem individer uden en valgt leder, dvs. direkte<br />
demokrati er at <strong>for</strong>etrække, da individet dermed har størst mulighed <strong>for</strong> at<br />
påvirke beslutningerne, som han dog må indordne sig under til gengæld <strong>for</strong> at<br />
opnå fællesskabets beskyttelse (almenviljen)<br />
Den nuværende samfundsorden er ikke af naturen. Friheden kan generhverves<br />
med samme ret som den er berøvet.<br />
Familien er det naturlige samfund. Regent = far, børn = folket.<br />
Børn løsrives fra faderen når de vokser op – nu er der kun tale om venskab i<br />
kraft af en overenskomst.<br />
Menneskets første lov (regel) er selvopretholdelse, denne sikres i starten<br />
gennem <strong>familien</strong>: Når mennesket (barnet) vokser op (har nået <strong>for</strong>nuftens alder)<br />
løsrives det <strong>for</strong>di det nu kan klare sig selv.<br />
Faderen har kærlighed til sine børn, det har regent ikke på samme måde.<br />
Mennesker slutter sig sammen i samfund <strong>for</strong> at overleve (den første lov)<br />
Samfunds<strong>for</strong>m / samfundspagt.<br />
Alle skal beskyttes og stadig være frie.<br />
Alle skal opgive særrettigheder til det fælles hele (uden <strong>for</strong>behold)<br />
Ingen øverste myndighed (da der jo ikke findes særrettigheder)<br />
Alle hengiver sig til alle og mister således ingenting i den sidste inde:<br />
Fællesviljen (almenviljens) øverste styrelse. Alle er del af det hele.<br />
Denne almenvilje er en offentlig person.<br />
Denne grundlov fremavler lighed i stedet <strong>for</strong> den naturlige ulighed.<br />
Samfundspagten kræver enstemmighed.<br />
Folk der er i opposition til samfundskontrakten er slet ikke med i samfundet.<br />
I alt hvad der ligger uden <strong>for</strong> samfundskontrakten er det nok med<br />
flertalsafgørelser blandt borgerne.
Rousseaus teori:<br />
1. Naturrettens indhold Mennesket er født frit. Friheden følger af menneskets<br />
natur. Dets første lov er at våge over selvopholdelsen. Mennesket bliver sin<br />
egen herre, når det opnår en vis alder og <strong>for</strong>stand.<br />
2. Naturtilstandens beskaffenhed Naturtilstanden var først ren idyl. Det<br />
ændredes da ejendomsretten blev indført, og der kom sociale skel i samfundet.<br />
Ved staternes dannelse blev disse <strong>for</strong>skelle endeligt befæstet.<br />
3. Samfundspagtens indhold Formålet var at findes en sammenslutning der<br />
kunne <strong>for</strong>svare og beskytte hver enkelt deltagers liv og gods, og enhver kun<br />
adlyder sig selv og bliver så fri som førhen, på trods af sammenslutningen. Alle<br />
rettigheder afstås ubetinget til hele fællesskabet. Suverænen er alles fælles vilje,<br />
almenviljen. Den eneste korrekte styre<strong>for</strong>m var efter Rousseau direkte<br />
demokrati.<br />
4. Folkets ret til revolution Mandatet som herskeren har fået, kan når som helst<br />
tilbagekaldes. Retten er ubetinget, og ikke afhængig af noget aftalebrud. Denne<br />
teori blev vigtig under den franske revolution.<br />
Der var ikke plads til magtadskillelseslæren i Rousseaus teori, og intet værn<br />
mod staten. Ligheden var hans lidenskab.<br />
Rousseau ville udjævne <strong>for</strong>skelle i <strong>for</strong>mue, ved en stærkt progressiv beskatning.<br />
Rousseau og Hobbes anvendte samfundspagten som en fiktion. Grotius og<br />
Locke anså den <strong>for</strong>mentlig <strong>for</strong> historisk virkelig.<br />
Locke mente at individet stiltiende kunne give samtykke til samfundspagten.<br />
Edmund Burke Edmund Burke (1790) = konservativ, dvs. kritiker af liberal naturret og <strong>for</strong>taler<br />
Samuel<br />
Pufendorf<br />
<strong>for</strong> at bibeholde det kendte<br />
Samuel Pufendorf (1632 – 1694) (s. 33)<br />
Samuel Pufendorf (1672) = videreudviklede den af Grotius hævdede<br />
samfundspagt ved at understrege individets pligt til af nødvendighed at arbejde
Charles Louis de<br />
Montesquieu<br />
<strong>for</strong> fællesskabets bedste – religionen nævnes overhovedet ikke i hans værk fra<br />
1672 – og ved at systematisere de almindelige regler, som er basis <strong>for</strong> dette<br />
fællesskabs eksistens via den induktive metode, inden <strong>for</strong> <strong>for</strong>skellige<br />
retsområder (i dag = lovbøgernes ’almindelige del’), dvs. han udviklede et<br />
altdækkende system af den naturretlige retslære.<br />
Pufendorf: Første tyske professor i naturret: Man skal håndhæve det<br />
menneskelige fællesskabs bedste(s.231).<br />
- Hans systematik blev flugt af fx Ludvig Holdberg.<br />
- Systemet var frigjort fra ethvert religiøst grundlag.<br />
- Hans overvejelser over viljens frihed => medvirket til udviklingen af<br />
strafferetsvidenskab baseret på<br />
skyldslæren (s.233)<br />
- Samfundspagten (= folket overdrager magt til en magthaver) (s.232-233)<br />
Bøjede sig <strong>for</strong> det oplyste despoti, og blev ligesom Hobbes en slags<br />
retspositivist<br />
Montesquieu (1689-1755) (s. 235-246):<br />
En ændring af naturrets opfattelsen kom i slutningen af det 18. århundrede,<br />
hvorefter naturretten ikke længere blev opfattet som almen gyldig norm, men<br />
som en relativ og historisk naturret, der var tilpasset konkrete <strong>for</strong>hold, dette er<br />
også Montesquieus naturretsopfattelse.<br />
Lidt uden <strong>for</strong> alt dette stod Charles Louis de Secondat de Montesquieu (1748) =<br />
mente ikke, at retten kan afledes af nogle overordnede <strong>for</strong>nuftsprincipper, men<br />
at den skal findes på baggrund af de givne geografiske, økonomiske, politiske,<br />
sociale og religiøse <strong>for</strong>hold i det enkelte land, dvs. den <strong>for</strong>nuftige ret skal være<br />
baseret på konkrete <strong>for</strong>hold. Fastholder altså <strong>for</strong>nuften som ankerpunkt, men<br />
<strong>for</strong>lader idéen om de almene <strong>for</strong>nuftsprincipper, dvs. det er en relativ naturret<br />
med et historiserende syn på retten (hvilket betød fokus på de nationale<br />
retstraditioner).
Udgangspunktet <strong>for</strong> det retfærdige og gode samfund er dog ’fred <strong>for</strong> frygt’, dvs.<br />
at lovene sikrer borgernes frihed, og der<strong>for</strong> er en tredeling af magten i en<br />
dømmende, en udøvende og en lovgivende instans nødvendig.<br />
Den måske vigtigste følge af Montesquieus tanker var en øget fokus på den<br />
nationale lovgivning som udtryk <strong>for</strong> og tilpasset den enkelte nations <strong>for</strong>hold – vi<br />
ser her de første samfundsteoretiske ansatser til udarbejdelsen af de nationale<br />
lovværker/kodifikationer, som kommer omkring 1800, og som bl.a. også støttes<br />
af den germanske historiske skole.<br />
- Magtens tredeling (s. 241-245).<br />
- .Om lovens ånd. 1748<br />
- Lovene er samfundets faste fundament. Grundlaget <strong>for</strong> menneskets frihed. (s.<br />
240)<br />
- En relativ naturret (s. 237, 324-325)<br />
- Tilhænger af økonomisk liberalisme og af moderat statsstyre. (s. 238)<br />
Modstander af tyranni.<br />
- Lovene tilpasses de konkrete omstændigheder i et land (beliggenhed, klima,<br />
religion, etc.) (s. 235)<br />
- Lovene skulle være særegne <strong>for</strong> deres folk.<br />
- Der bør ikke straffes strengere end <strong>for</strong>holdene og <strong>for</strong>brydelsens art tilsigter<br />
(Proportionalitet i straffene) (s.<br />
238)<br />
- Regerings<strong>for</strong>mer: Republik, Monarki, Despoti, hver med psyk. Princip. (s.<br />
241)<br />
Jeremy Bentham En kodifikation (samlet lovbog) (som bl.a. Bentham var <strong>for</strong>taler <strong>for</strong>)<br />
- Begrebet kodifikation er skabt af Jeremy Bentham (s. 325).<br />
Jeremy Bentham (1748 – 1832, engelsk politiker og moralfilosof):<br />
o Tilsluttede sig Hume’s kritik
o Grundlage moderne nyttefilosofi (utilitarisme = størst nytte <strong>for</strong> flest muligt)<br />
o Retsordenens <strong>for</strong>mål: Menneskenes nytte. Retsordenen bør være bestemt af<br />
nyttehensyn.<br />
o Målet: ”Størst mulig lykke <strong>for</strong> det størst mulige antal” (lykkens maksimering)<br />
o Menneskets adfærd styres af lyst og ulyst<br />
o Retten ikke nogen højere, åndelig virkelighed<br />
o ”Ret” er blot påbud og <strong>for</strong>bud, der udgår fra magthaveren. Retten er kun<br />
bindende i den <strong>for</strong>stand, at ikkeoverholdelse<br />
medfører straf.<br />
Skaber af ordet ”kodifikation (codex: lov, facere: at gøre). Retten skulle<br />
nedskrives i <strong>for</strong>m af systematiske og sammenhængende lovbøger af hensyn til<br />
skabelse af retssikkerhed og klarhed.<br />
Utilitarist. Så retten ud fra dens nytteværdi: Den størst mulige lykke <strong>for</strong> det<br />
størst mulige antal.<br />
Liberalist.<br />
Henrik Stampe - + Proportionalitetsprincippet.<br />
- Stærkt inspireret af Montesquieu:<br />
o Magtadskillelse og borgernes retssikkerhed<br />
- Erklæring af 11. juli 1760: Strafskærpelse eller nedsættelse? (s. 275-277)<br />
o Baron Holck <strong>for</strong>eslår straf <strong>for</strong> at, oprykke marehalm..<br />
o Strafskærpelse er sjælden et sikkert middel til at hæmme misgerninger, da den<br />
sjældent eksekveres, og dermed mister sin præventive virkning.<br />
o Mildere straf er mere afskrækkende, da de oftere fuldbyrdes.<br />
o Straf skal skærpes ved gentagelse.<br />
o Ingen straf uden (<strong>for</strong>udgående) dom. Dom skal kunne appelleres. Ingen<br />
undtagelser.<br />
o Benåde fattige fiskere. der ustraffet har oprykket marehalm, men med<br />
indskærpelse
F. C. von<br />
Savigny<br />
F.C. von Savigny:<br />
o Romerrets<strong>for</strong>sker<br />
o Mente ikke at datiden kunne udarbejde lovbøger. Medførte<br />
kodifikationsstriden. (s. 341)<br />
o Videreudvikling af retten skal ske ved retsvidenskab, ikke ved lov (dvs.<br />
ligesom i Rom)<br />
o Organisk sammenhæng mellem lov og folk<br />
o Den tyske nationalret var romerretten<br />
- Savignys trekant: Se s. 341.<br />
Friedrich Carl von Savigny (1779 – 1861) – Über den Zweck dieser Zeitschrift<br />
(1815) (Kildehæfte s. 112 – 115)<br />
To skoler: Sådan som Savigny beskriver dem!<br />
Historisk (Den han selv er tilhænger af)<br />
Uhistorisk (Den naturretlige teori i alle oplysningstidens afskygninger) (fx<br />
Christian Wolff, Samuel Pufendorf m.fl.)<br />
Hver tid har sin indsigt og studier af historien er kun eksemplifikationer (ét<br />
blandt mange værktøjer)<br />
Man kan uafhængigt af <strong>for</strong>tiden skabe en lovgivning der giver svar på alt ud fra<br />
indsigten om det nuværende øjeblik.<br />
Protest mod den materialistiske naturretlige naturretstankegang.<br />
Behandling af gældende ret <strong>for</strong>udsætter <strong>for</strong>ståelse af <strong>for</strong>tidens retskilder.<br />
Hver tidsalder frembringer ikke vilkårligt sin verden men finder den i<br />
fællesskab med <strong>for</strong>tiden.<br />
Retsstof er givet gennem nationens totale <strong>for</strong>tid. Den vokser ud af folkets fælles<br />
bevidsthed (”folkeånden”) og ikke ud fra lovgiverens vilje.<br />
Modstander af kodifikationer da de sætter sig udover folkets retsbevidsthed og<br />
<strong>for</strong>hindre den organiske udvikling af retten.<br />
Paradoks: Savigny <strong>for</strong>taler <strong>for</strong> romerret og ikke <strong>for</strong> den nationale germansk-<br />
baserede retsorden der måtte blive konsekvensen af hans egen teori. Hans egen
<strong>for</strong>klaring er at romerretten hvilede på rettens ledende grundsætninger. De<br />
romerske juristers fremgangsmåde havde en sikkerhed som man ikke så uden<br />
<strong>for</strong> matematikken. Dette er en argumentation som han selv tager afstand fra i sin<br />
kritik af den uhistoriske skole.<br />
Savigny mente:<br />
_ Det er umuligt at fastslå rettens indhold gennem spekulativ vej<br />
_ Al ret skabes først gennem skik/folkeoverbevisning, siden gennem<br />
retsvidenskab<br />
_ Dvs. ret skabes gennem indre, stille virkende kræfter, og det er uklogt at<br />
<strong>for</strong>søge at fiksere retten i en fælles lovbog<br />
_ Troede ikke på en u<strong>for</strong>anderlig naturret<br />
_ Rettens kilde var den folkelige bevidsthed, og der<strong>for</strong> <strong>for</strong>anderlig<br />
_ Tre måder at finde den ”almene retsbevidsthed”<br />
o Lovene (i det omfang de stemte overens med retsbevidstheden, fx hvis<br />
anvendt længe uden opposition)<br />
o Skik og brug (som skabes af folkelige rets<strong>for</strong>estillinger)<br />
o Juristerne (som havde særlige <strong>for</strong>udsætninger <strong>for</strong> at udtale sig om den almene<br />
retsbevidsthed. Her tænkte Sa<br />
vigny ikke på datidens jurister, men de gamle romerske retslærde)<br />
_ Begrebsjurisprudens: Systematisering og nytolkning af romerretten<br />
_ Pga. den historiske skoles konservatisme opstod der i Tyskland stadig dybere<br />
kløft mellem retsvidenskab og praksis<br />
Hobbes Suveræn<br />
Man skal overgive magten til en suveræn<br />
o Monopol på vold<br />
o Løftet er intet værd uden et sværd, der bakker dem op.<br />
o Uden stat intet samfund<br />
o Har den lovgivende, den udøvende og den dømmende magt. (Der har<br />
slet<br />
ikke været tale om 3 deling, da dette ikke eksisterede på Hobbes’ tid)<br />
o Er selv hævet over loven.<br />
- Også regulering <strong>for</strong> købmænd : de skal kunne indse, at hvis<br />
suverænen ikke gleb<br />
ind, ville markedet blive et rent anarki.<br />
- Suverænen ikke suveræn af Guds nåde, men af borgernes frygt <strong>for</strong><br />
naturtilstanden
- Hvis suverænen ikke er stærk nok, er der intet til hinder <strong>for</strong>, at man<br />
vælter ham,<br />
og finder en ny<br />
Familie / Børn<br />
- Børn Indgår stiltiende kontrakt ved fødslen, hvis de vil have mad<br />
må de også<br />
være underlagt <strong>for</strong>ældre<br />
- Ægteskab En svagere part underkaster sig en stærkere part<br />
(normalt er manden<br />
den øverste, men sådan er det ikke altid)<br />
Aftaler<br />
- Man skal overholde aftaler, <strong>for</strong> at sikre egen <strong>for</strong>del.<br />
Ejendomsret<br />
- I naturtilstanden ingen privat ejendomsret<br />
- Alt ejendom er der<strong>for</strong> afhængig af en suveræn, men han vil altid kunne<br />
overtage<br />
ejendomsretten ekspropriation<br />
Naturret: Frihed til overlevelse gennem magt.<br />
Frihed: Fravælgelse af ydre hindringer (inerti på samfundsniveau)<br />
Naturretlig lov: Man må ikke gøre noget der ødelægger ens liv.<br />
I naturtilstanden har alle ret til alt.<br />
I naturtilstanden er ingen sikker: Man tilstræber fred som en naturlig lov.<br />
Man må opgive retten til at gøre hvad man vil. Man skal være mod andre som<br />
man ønsker de skal være mod en (Mattæus 7,12 og Lukas 6,31)<br />
Thomas Hobbes (1588 - 1679)<br />
Opstiller et statsbegreb: Suverænitet over et folk inden <strong>for</strong> et afgrænset område.<br />
Ide om naturret ud fra naturvidenskab (inerti på samfundsniveau)<br />
Fortaler <strong>for</strong> enevælde ud fra samfundskontrakt<br />
Thomas Hobbes (1588 – 1679): Engelsk filosof<br />
_ Baggrund:<br />
o Boede hos en royalistfamilie. Var bl.a. kong Karl 2.’s lærer. Tog i den<br />
engelske borgerkrig – mellem konge<br />
og parlament – kongens side. Drog i landflygtighed da Oliver Cromwell vandt,<br />
og vendt senere tilbage.
o Var i religiøs henseende fritænker, og tog afstand fra den teokratiske<br />
opfattelse<br />
_ Værker:<br />
o ”De cive” (1642)<br />
o ”Leviathan or the matter, <strong>for</strong>m and power of a commonwealth” (1651)<br />
_ Filosofi:<br />
o Materialistisk syn, uden teologisk islæt<br />
o Samfundspagt:<br />
_ Afledt af folket (ikke religion)<br />
_ Hobbes teori:<br />
1. Naturrettens indhold Hobbes idéer er originale og adskiller sig fra andres.<br />
Han var <strong>for</strong>gænger <strong>for</strong><br />
retspositivismen. Naturens love (fx billighed, retfærdighed, taknemmelighed)<br />
er ikke love i egentlig <strong>for</strong>stand, men egenskaber som gør menneskene<br />
tilbøjelige til fred og lovlydighed. Første fundamentale lov er stræben efter<br />
fred. Anden lov, er at <strong>for</strong>svare sig med alle midler. Skelner mellem naturens<br />
lov (lex naturalis) og naturens ret (ius naturale).<br />
2. Naturtilstands beskaffenhed Mørkt syn på menneskelig natur. Troede ikke<br />
(som Grotius og Aristoteles) på<br />
nogen oprindelig social tilbøjelighed hos menneskene. Eneste oprindelige<br />
drift er selvhævdelsen. Mennesket opfører sig som var det en ulv.<br />
Naturtilstanden er alles krig mod alle. Der<strong>for</strong> tvinges mennesket til at indgå<br />
en samfundspagt, <strong>for</strong> at beskytte sig.<br />
3. Samfundspagtens indhold Fred og tryghed kræver at magten samles hos én<br />
mand eller flerhed af<br />
mænd. Al magt overgives til herskeren, hvis magt er uindskrænket (<strong>for</strong> at<br />
bevare fred). Mellem stater findes ingen samfundspagt; der råder naturtilstanden<br />
(en potentiel eller aktuel krig).<br />
4. Ret til revolution Anerkendte ingen ret til revolution. Samfundspagten er<br />
ubetinget bindende.<br />
Dog kan borgerne befrie sig fra en hersker der ikke kan sikre trygheden,<br />
men skal underkaste sig en ny der kan.<br />
_ Oliver Cromwell’s magtovertagelse i 1649 gjorde England til en republik
(The Commonwealth). Det var et militærdespoti<br />
der varede til Cromwell’s død i 1658. Monarkiet genoprettedes i 1660 efter et<br />
ublodigt kup. Royalister brød sig<br />
ikke om Hobbes’ statsteori, så begrundelsen <strong>for</strong> kongedømmet blev teologisk.<br />
_ Ved en revolution i 1689 – The Glorious Revolution – blev England et<br />
konstitutionelt monarki. Filosoffen John Locke<br />
var ideologen bag revolutionen.<br />
Hobbes er inspireret af Machiavelle, uden en hersker, så ville det være alles krig<br />
mod alle. Samfundspagt som mennesket har skrevet en utilbagekaldelig<br />
kontrakt med herskeren.<br />
Ludvig Holberg Ludvig Holberg (1684 – 1754) – Introduktion til Naturens og Folke-Rettens<br />
Kundskab (1716)<br />
Har påvist at der må være en alm. lov som alle er undergivet.<br />
Det der tjener til samkvem mellem mennesker er befalet af den naturlige lov.<br />
Lov <strong>for</strong>pligter <strong>for</strong>di den kommer fra Gud, på den måde at Gud har givet<br />
mennesket <strong>for</strong>nuft (lys) til at indse hvordan de hænger sammen.<br />
Da Gud har skabt mennesket så det kan indse hvad der er den rette vej til et godt<br />
liv så har han selvfølgelig også givet det middel der skal til.<br />
Den naturlige lov kan selvfølgelig ikke ændres.<br />
Bodin Forsatte kampe imellem katolikker og protestanter i Frankrig betød at den<br />
franske kongemagts fremtid i 1500 tallets slutning var usikker. Jean Bodin<br />
(1530 – 1596) – Six livres de la républic er fra 1576 og præsenterer den<br />
Absolutionistiske (enevældige) suverænitetslære.<br />
Suverænitet består i lovgivningsmagt, benådningsret og ret til at erklære krig og
Lauritz<br />
Nørregaard<br />
fred.<br />
Enevældig styre<strong>for</strong>m er den bedste og mest stabile.<br />
Opstiller et statsbegreb: Suverænitet over et folk inden <strong>for</strong> et afgrænset område.<br />
1580 troede på djævlepagter og djævlens sex med kvinder.<br />
Majestætsrettigheder – jure majestatis – udledes af suveræniteten. Bodin<br />
definerer suverænitet som absolut og evig. Magten er den højeste uafhængige,<br />
personlige og permanente der stammer fra loven. Suveræniteten bør være<br />
samlet hos en person – monarken.<br />
Majestætsrettigheder er lovgivningsmagten, krig og fred, udnævnelses retten,<br />
domsmagten, ret til troskab og møntudstedelse. Værd at bemærke at han ikke<br />
nævner magt over kirken som en majestæts rettighed.<br />
Naturrettens første Grunde, 1770/1784<br />
Stærkt inspireret af Wolffs system.<br />
Naturrettens første grunde:<br />
De medfødte (pligter): Mod Gud, sig selv, næsten, dyr og rettigheder ditto.<br />
De hypotetiske (det <strong>for</strong>udgående samtykke i pligterne): Tale, ejendomsret,<br />
kontrakter og selskabsret.<br />
Erstatningsret – inddrog ikke subjektive momenter.<br />
Ligestilling i ægteskabet.<br />
Nørregaard så i vid udstrækning naturretten som den kilde, man kunne ty til,
hvis den positive ret ikke gav noget svar.<br />
Machiavelli Fyrsten er en meget berømt bog, den omhandler, hvodan man opnår magt og<br />
hvordan man bevarer magt.<br />
Statens mål er ikke at sikre alles lykke, men at sikre ro og orden, således at uro<br />
og krig undgås. Et diktatur var den bedste måde at gennemføre dette på.<br />
Overordnede mål var Italiens politiske samling.<br />
Målet helliger midlet, det handler <strong>for</strong> fyrsten om at spille sine kort rigtigt. Ej<br />
overdrive i sine krav, men at holde hovedet koldt og evt. komme til en<br />
<strong>for</strong>ståelse med sin modstander, hvis denne viser sig <strong>for</strong> stærk.<br />
Han mener, at mennesket er et u<strong>for</strong>anderligt egoistisk menneske. Så længe<br />
nøden er langt borte, så skal borgeren nok bakke op om sin hersker. Man kan<br />
ikke <strong>for</strong>vente evig troskab af dem i kraft af egoisme.<br />
Man kan godt som fyrste blive frygtet uden at være hadet. Side 13 midtpå.<br />
Mennesket glemmer hurtigere deres fædres død, end tabet af arven. Machiavelli<br />
siger at man sagtens kan slå en ihjel, såfremt man har retten på sin side K12<br />
Colbjørnsen Er tilhænger af proportionalitet og vil undgå unødige pinsler.<br />
Accepterer dødsstraf af hensyn til statens betryggelse og af præventive grunde.<br />
Anser ikke dødsstraf <strong>for</strong> lovens strengeste straf.<br />
Nøgle ord er proportionalitet, rationalitet, general prævention og mildere straffe.<br />
Under indflydelse af Naturretten og oplysnings ideerne (Baccaria, Thomasius<br />
og Montesquieu) påbegyndtes i anden halvdel af 1700 tallet re<strong>for</strong>mer af<br />
strafferetten. Strafferetten var indeholdt i Danske Lovs 6. bog, som i stor grad
yggede på den efter re<strong>for</strong>matoriske straffelovgivning og mosaisk ret.<br />
Centrale personer i dette re<strong>for</strong>marbejde var Henrik Stampe og Colbjørnsen.<br />
Hans udg. pkt. er sikkerhed er samfundets mål.<br />
Eksempler på den nye strafferet er bl.a. <strong>for</strong>ordningen om melankolske mordere<br />
og straffe <strong>for</strong> tyveri.<br />
Martin Luther I 1517 opslog han sine 95 teser imod afladshandelen på slotskirkedøren i<br />
Henning<br />
Arnisæus<br />
Wittenberg og i 1520 brændte han de kanoniske retsbøger.<br />
TO REGIMENTE-LÆREN<br />
Tre ”STÆNDER”:<br />
Familie, kirke og stat. Ikke hierarkisk, men horisontalt, dvs. lige (i teorien).<br />
BIBELEN som IUS DIVINUM (Guds Lov), ikke kanonisk ret – kirken var ikke<br />
lovgiver.<br />
FYRSTEN var dels Guds ”sted<strong>for</strong>træder” med ansvar <strong>for</strong> lovgivningen<br />
(udgangspunkt i De Ti Bud), dels landsfader med en <strong>for</strong>pligtelse <strong>for</strong> borgernes<br />
undervisning og velfærd.<br />
Tre bøger om majestætsrettighederne (1610)<br />
De store majestætsrettigheder:<br />
Lovgivningsmagt<br />
Føre krig og slutte fred<br />
Udnævne embedsmænd<br />
De små majestætsrettigheder:<br />
Kirkens ret
Slå mønt<br />
Opkræve skatter<br />
Husk Bodin<br />
Voltaire Forfatter, oplysningsfilosof og samfundsdebatør.<br />
Anders Sunesen<br />
side 95<br />
Inspireret af Lockes filosofi og den engelske <strong>for</strong>fatningsmodel.<br />
Det frie og oplyste menneske.<br />
Gud som en verdens<strong>for</strong>nuft, kirken som en undertrykkede institution.<br />
Beskrives på side 95<br />
Sikkerhedsed og lighedsed (Parafrasen)<br />
o Vådesværk og viljesværk (Parafrasen)<br />
- Herred og landsting (s. 118):<br />
o Herred: Retskreds<br />
o Hierarki: Landsting, Herred<br />
- Bevisbyrden som udg. Pkt. hos sagsøgte. (negativ bevis)<br />
- Edsbeviset (s. 119-120):<br />
o Kirken imod negativt bevis<br />
Aquinas Ejendomsret<br />
- Ingen ubetinget privat ejendomsret<br />
- Hvis herremanden ikke har givet nok til bønderne OK at stjæle fra<br />
herremanden, men kun, hvis kirken har sagt, at det er OK, da de har<br />
monopol på at tolke den åbenbare lov.